1. Становление и развитие организации и деятельности адвокатуры в России.
2. Понятие, правовая природа, функции, задачи и принципы организации адвокатуры в России.
3. Принципы адвокатской деятельности в России.
4. Независимость адвокатуры от государства как основное условие равенства сторон в судебном процессе.
5. Государственное регулирование обеспечения прав и свобод граждан и доступности профессиональной юридической помощи в России.
6. Конституционная гарантия прав российских граждан на получение квалифицированной юридической помощи.
7. Независимость адвокатуры и государственное регулирование.
8. Роль международных актов о правах человека и адвокатской деятельности в России.
9. Правовой режим адвокатской деятельности.
10. Законодательство об адвокатской деятельности.
11. Правовое регулирование адвокатской деятельности.
12. Формы адвокатских образований.
13. Юридические лица в системе адвокатских образований.
14. Создание адвокатских образований.
15. Филиалы адвокатских образований.
16. Учредительные документы адвокатских образований.
17. Гражданско-правовой режим имущества объединений адвокатов и адвокатских образований.
18. Соглашение об оказании юридической помощи.
19. Гражданско-правовое регулирование отношений адвоката и доверителя.
20. Виды договоров, заключаемых с адвокатом на оказание юридической помощи.
21. Договор поручения на оказание юридической помощи адвокатом.
22. Договор о возмездном оказании юридических услуг адвокатом.
23. Правовое регулирование оказания адвокатом юридической помощи российским гражданам бесплатно.
24. Гражданско-правовой статус адвокатской палаты субъекта Российской Федерации.
25. Гражданско-правовой статус Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации.
26. Правовое основание участия адвоката в качестве представителя в конституционном (гражданском, уголовном, административном) судопроизводстве, а также по представительству интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами.
27. Участие адвоката по гражданским делам в судах общей юрисдикции.
28. Участие адвоката в рассмотрении гражданских дел в суде первой инстанции (апелляционном, кассационном и надзорном рассмотрении гражданского дела).
29. Участие адвоката по гражданским делам в арбитражных судах.
30. Участие адвоката в рассмотрении гражданских дел в арбитражном суде первой инстанции (апелляционном, кассационном и надзорном рассмотрении гражданского дела).
31. Роль и место адвоката и адвокатуры в процессе третейского рассмотрения хозяйственных споров.
32. Правовые формы участия адвокатов и адвокатуры в оказании юридической помощи организациям.
33. Участие адвоката в формировании договорных связей субъектов предпринимательства.
34. Участие адвоката и адвокатуры в юридическом обслуживании предпринимательских структур.
35. Участие адвоката и адвокатуры в разрешении международных частных дел.
- Гражданско-правовая ответственность за вред, причиненный в результате ненадлежащего исполнения адвокатом своих функций.
- Страхование гражданской ответственности адвоката.
ИСПОЛНИТЕЛЬНОЕ ПРОИЗВОДСТВО
1. Становление и развитие российского исполнительного производства.
2. Исполнительное производство в странах СНГ
3. Основные мировые системы принудительного исполнения актов судебных и иных юрисдикционных органов.
4. Гражданское исполнительное право: понятие, юридическая природа, принципы и система.
5. Принципы исполнительного производства.
6. Законодательство об исполнительном производстве: теоретические и практические проблемы.
7. Источники гражданского исполнительного права.
8. Органы принудительного исполнения решений судебных актов, актов других органов и должностных лиц.
9. Суды общей юрисдикции и арбитражные суды в исполнительном производстве.
Федеральная служба судебных приставов Министерства юстиции РФ: правовые основы, финансовое и материально-техническое обеспечение ее деятельности.
Система и организация деятельности территориального органа Федеральной службы судебных приставов: задачи и полномочия.
Полномочия по организации деятельности службы судебных приставов Минюста России, главного судебного пристава России, главного судебного пристава субъекта РФ, старшего судебного пристава.
Общая часть
Тема 1. Предмет, задачи, система и структура учебного курса «Правовое регулирование адвокатской деятельномсти»
Определение предмета и метода науки и учебного курса «Правовое регулирование адвокатской деятельности». Методология и задачи науки об адвокатуре. Система и структура курса ««Правовое регулирование адвокатской деятельности». Методы познания науки об адвокатуре. Место науки об адвокатуре в системе других юридических отраслей знаний. Понятийный и терминологический аппарат. Распределение тем по видам занятий. Методика самостоятельной работы по изучению дисциплины.
Тема 3. Адвокатура – институт гражданского общества, ее задачи и принципы. Адвокатская деятельность и ее виды
Конституционные основы деятельности адвокатуры в России. Роль адвокатуры в становлении правового государства и укреплении гражданского общества в России. Место адвокатуры среди системы органов государственной власти и органов местного самоуправления . Адвокатура и государство – равноправные партнеры в обеспечении прав и свобод граждан.
Правовая природа адвокатуры. Независимость адвокатуры от государства как основное условие равенства сторон в судебном процессе. Предпосылки установления независимости адвокатуры. Государственное регулирование в вопросах обеспечения прав и свобод граждан и доступности квалифицированной юридической помощи.
Публичность института правовой защиты. О соотношении понятий «гражданское общество», «общественные объединения », «партии», «некоммерческие организации », «адвокатские образования», «государство».
Задачи адвокатуры. Гарантия государственной защиты прав и свобод человека. Оказание квалифицированной помощи гражданам и организациям приоритетная задача адвокатуры.
Принципы организации и деятельности адвокатуры: законность, независимость, самоуправление, корпоративность, равноправие адвокатов.
Понятие адвокатской деятельности. Законодательство об адвокатской деятельности. Виды и признаки адвокатской деятельности. Консультативная и представительская юридическая помощь. Практическое значение разграничения видов юридической помощи. Отличие адвокатской деятельности от предпринимательской деятельности .
Тема 4. Полномочия, права и обязанности адвоката. Адвокатская неприкосновенность и гарантии независимости адвоката
Понятие «адвокат». Полномочия адвоката. Законодательство Российской Федерации о полномочиях адвоката.
Адвокатское бюро. Правовое основание возникновения адвокатского бюро. Учредительные документы и их форма. Требования, предъявляемые законом к партнерскому договору. Основания прекращения действия партнерского договора. Особенности заключения в адвокатском бюро соглашения об оказании юридической помощи с доверителем. Процедура ликвидации и реорганизации адвокатского бюро.
Юридическая консультация как муниципальное учреждение адвокатуры. Порядок создания юридической консультации. Юридическая консультация - юридическое лицо, некоммерческая организация. Учредительные документы и их форма. Источники формирования имущества. Финансирование деятельности юридических консультаций и работающих в них адвокатов. Порядок реорганизации и ликвидации юридической консультации.
Тема 8. Этические основы деятельности адвоката
Соотношение права и морали в регулировании общественных отношений. Противоречия между правом и моралью, пути их устранения и преодоления в адвокатской деятельности. Роль права в развитии и укреплении нравственных основ общества. Значение морали в повышении правовой культуры и формировании уважения к праву. Соотношение требований закона «адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение, в случае, если оно имеет незаконный характер», «адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты», «адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем» с требованиями адвокатской этики.
Понятие профессиональной этики Сущность и задачи судебной этики. Адвокатская этика как часть судебной этики. Задачи адвокатской этики.
Нравственные начала в адвокатской деятельности. Нравственный кодекс адвокатской профессии. Принципы профессиональной деятельности адвоката, закрепленные в Кодексе профессиональной деятельности адвоката.
Этические требования, предъявляемые к адвокату, участвующему в рассмотрении юридического дела. Этика поведения адвоката во взаимоотношении с органами предварительного следствия и судом. Коллизионная защита. Этические принципы взаимоотношения участников уголовного и гражданского процесса.
Этические правила поведения адвоката с клиентом. Нравственные коллизии, возникающие в адвокатской деятельности, их преодоление. Правила адвокатской этики при назначении гонорара.
Этические правила поведения адвоката с коллегами.
Этические основы распространения информации об оказываемых юридических услугах.
Тема 9. Основы ораторского искусства адвоката
Общие принципы ораторского искусства. Значение ораторского искусства для адвокатской деятельности. Методика подготовки и произнесения адвокатом защитительной речи по уголовным и гражданским делам.
Понятие судебной речи. Содержание судебной речи. Ясность, логичность, искренность, лаконичность, образность и выразительность – важнейшие слагаемые судебной речи.
Подготовка адвоката к судебным прениям: план и тезисы речи, структура речи, анализ доказательств, характеристика личности подсудимого. Преимущество судебного ораторства перед другими областями человеческого искусства: живая речь, аудитория, действительная драма юридического дела. Элементы ораторского искусства: чистота и точность слога, знание предмета, звучание и выразительность речи, позиция по делу, вступительная, главная и заключительная части речи , метафоры, сравнения, риторические фигуры, речевые повторы, риторический вопрос, недоговоренность, антитеза, уступка, «неожиданный перерыв мысли», пафос.
Особенности выступления адвоката перед судом присяжных. Выступление адвоката в суде апелляционной, кассационной и надзорной инстанций. Использование художественной литературы и опыта адвокатов XIX и XX столетий при подготовке и произнесении защитительной речи.
Реплика адвоката.
Особенная часть
Тема 10. Деятельность адвоката в конституционном процессе
Конституционный Суд Российской Федерации – судебный орган конституционного контроля. Принципы конституционного судопроизводства. Особенности конституционного судопроизводства с позиций адвокатской деятельности. Особенности предмета судебного спора и процедуры конституционного судопроизводства. Поводы и основания к рассмотрению дела в Конституционном Суде Российской Федерации и конституционных (уставных) судах субъектов Федерации.
Процессуальные права и обязанности адвоката – представителя стороны в конституционном судопроизводстве. Подготовка адвокатом обращения в Конституционный Суд Российской Федерации и документов, прилагаемых к обращению. Сроки подачи обращения в Конституционный Суд Российской Федерации. Оплата государственной пошлины . Требования к тексту обращения. Отзывы на обращения в Конституционный Суд Российской Федерации. Ходатайство в конституционном процессе.
Участие адвоката в заседании Конституционного Суда Российской Федерации. Состязательность в конституционном процессе. Разъяснение доверителю и другим его представителям правил поведения в Конституционном Суде Российской Федерации. Координация деятельности представителей доверителя. Особенности отвода судей Конституционного Суда. Выступление сторон. Ходатайства об отложении, прекращении или о возобновлении дела.
Роль адвоката на стадии исполнения решений Конституционного Суда Российской Федерации.
Тема 11. Участие адвоката в уголовном судопроизводстве
а) Роль адвоката в процессе досудебного производства
Задачи и принципы уголовного судопроизводства. Процессуальный статус адвоката. Правовые основания допуска адвоката к защите доверителя. Момент принятия адвокатом функции защиты доверителя. Основания отказа обвиняемого от услуг адвоката или замена одного адвоката другим. Обстоятельства, исключающие участие в деле адвоката.
Задачи адвоката в процессе досудебного производства. Момент допуска к участию в деле адвоката-защитника и адвоката-представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика. Права адвоката с момента допуска к участию в деле. Порядок предоставления свидания с подозреваемым, обвиняемым. Участие адвоката в производстве следственных действий. Право адвоката на собирание и представление доказательств, необходимых для оказания юридической помощи. Заявление ходатайств, имеющих значение для защиты доверителя. Участие адвоката при предъявлении обвинения доверителю, производства допроса и его права. Право обжалования действий (бездействий) и решений дознавателя, следователя и прокурора, а также судебных решений, принятых в ходе досудебного производства по делу. Ознакомление с материалами уголовного дела. Права адвоката по окончании дознания (предварительного следствия). Общие правила, соблюдение которых обязательно при изучении (ознакомлении) с материалами уголовного дела на предварительном следствии.
Роль адвоката в защите прав граждан при проведении в отношении их оперативно-розыскных мероприятий. Гарантии соблюдения прав и свобод человека и гражданина, в отношении которого проводятся оперативно-розыскные мероприятия. Правовые основания и сроки действия судебного решения на ограничения конституционных прав граждан, на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, на неприкосновенность жилища.
б) Участие адвоката в суде первой, кассационной и надзорной инстанций. Участие адвоката по уголовным делам, подсудным мировому судье.
Участие адвоката в суде первой инстанции. Изучение материалов уголовного дела. Методы изучения материалов дела: сравнительный метод, формально-юридический метод, логический метод, метода анализа и синтеза. Изучение и оценка доказательств, исходя из их относимости, допустимости и достоверности. Составление адвокатского производства. Формирование фактической и правовой позиции по делу.
Предварительное слушание. Права адвоката на предварительном слушании дела. Виды решений, которые могут быть приняты по результатам предварительного слушания. Применение особого порядка судебного решения.
Судебное следствие. Роль адвоката в подготовительной части судебного заседания. Реализация прав адвоката в процессе судебного следствия. Судебные прения. Изучение протокола судебного заседания. Оказание помощи доверителю в подготовке кассационной жалобы.
Право, сроки и основания апелляционного и кассационного обжалования. Составление жалобы адвокатом, согласование оснований обжалования с доверителем.
Особенности апелляционного порядка рассмотрения жалоб. Полномочия суда апелляционной инстанции по принятию решений. Выступление адвоката в суде апелляционной инстанции.
Рассмотрение в кассационном порядке жалобы на не вступившие в законную силу решения судов первой и апелляционной инстанций. Содержание деятельности адвоката в кассационной инстанции. Задача адвоката в кассационном заседании. Выступление адвоката в суде кассационной инстанции. Порядок, основания и сроки подач жалоб на приговор, вступивший в законную силу.
Участие адвоката в суде надзорной инстанции. Составление надзорной жалобы и ее соответствие по содержанию и форме, требованиям, предъявляемым уголовно-процессуальным законом. Документы, прилагаемые к надзорной жалобе.
Участие адвоката в рассмотрении дел мировым судьей.
Тема 12. Деятельность адвоката в суде с участием
присяжных заседателей
Подсудность дел суду присяжных заседателей. Участие адвоката при окончании предварительного следствия по делам, которые по ходатайству обвиняемого могут быть направлены для рассмотрения в суд с участием присяжных заседателей.
Участие адвоката в предварительном слушании. Общий порядок предварительного слушания. Порядок исключения доказательств. Виды решений, принимаемых судьей на предварительном слушании. Возвращение дела прокурору. Изменение обвинения. Отказ от обвинения. Особенности предварительного слушания в суде с участием присяжных заседателей.
Участие адвоката в формировании коллегии присяжных заседателей. Требования, предъявляемые законом к кандидатам в присяжные заседатели. Содержание, форма, виды и применение формулировки вопросов к кандидатам в присяжные заседатели для установления их соответствия требованиям закона. Задачи и полномочия адвоката по участию в формировании коллегии присяжных заседателей.
Участие адвоката в судебном следствии. Процессуальные и тактические особенности судебного следствия в суде с участием присяжных заседателей. Процессуальный порядок и виды судебного допроса подсудимого, потерпевшего, свидетелей и эксперта. Требования, предъявляемые к постановке вопросов в судебном допросе.
Участие адвоката в прениях сторон. Особенности процедуры прений до вынесения вердикта присяжными и после его вынесения. Право на реплику.
Участие адвоката в заключительных этапах судебного разбирательства. Участие адвоката в постановке вопросов, разрешенных коллегией присяжных заседателей. Участие адвоката в обсуждении последствий вердикта присяжных заседателей.
Участие адвоката в обжаловании приговоров и постановлений суда присяжных, не вступивших в законную силу. Выступление адвоката в кассационной палате и участие в надзорной инстанции.
Тема 13. Адвокат в гражданском судопроизводстве
Право на обращение в суд за судебной защитой. Иск и его основание. Понятие и значение представительства. Полномочия адвоката-представителя в гражданском процессе. Момент вступления адвоката в гражданское дело. Подготовка адвоката-представителя к ведению дела. Составление досье. Примерный перечень обязательных материалов по каждому делу: копии искового заявления и возражения на него, выписки из приобщенных к делу документов, копии письменных ходатайств, план или тезисы выступления адвоката по делу, выписка из протокола судебно заседания, копия решения суда, копия апелляционной, кассационной жалобы и др.
Определение предмета и предела доказывания. Участие адвоката в сборе доказательств. Оценка доказательств. Критерии оценки доказательств. Подготовка и составление процессуальных документов. Основания классификации процессуальных документов. В зависимости от характера процесса: документы, относящиеся к стадии возбуждения дела в суде или на предварительном следствии; документы, относящиеся к стадии судебного разбирательства; документы, составляемые на стадии производства в суде второй инстанции; документы, относящиеся к стадии пересмотра, вступивших в законную силу решений (приговоров), определений и решений суда; документы, относящиеся к стадии исполнительного производства; документы, составление которых возможно на нескольких стадиях. В зависимости от характера и содержания процессуальных документов, а также от правовых последствий их преставления суду: документы, направленные на возникновение, изменение или прекращение материально-правовых прав и обязанностей сторон процесса; документы, направленные на возникновение, изменение или прекращение процессуальных прав и обязанностей сторон процесса. Правила составления процессуального документа: обоснованность документа; содержание и реквизиты документа.
Участие адвоката в судебном разбирательстве. Роль адвоката в исследовании доказательств. Участие в прении сторон. Изучение протокола судебного заседания.
Участие адвоката в процессе пересмотра гражданских дел. Составление апелляционной, кассационной жалобы и жалобы в порядке надзора по гражданским делам. Участие адвоката в кассационном производстве, в производстве надзорной инстанции, в производстве по вновь открывшимся обстоятельствам.
Тема 14. Адвокат в арбитражном судопроизводстве
Право на обращение в арбитражный суд. Защита экономических прав субъектов предпринимательства в арбитражном судопроизводстве. Предмет судебной защиты. Знание адвокатом подведомственности споров, возникающих из административных и иных публичных правоотношений, а также из дел, связанных с осуществлением организациями и гражданами предпринимательской и иной экономической деятельности. Специальная подведомственность дел арбитражным судам.
Участие адвоката в судебном разбирательстве. Особенности участия адвоката в арбитражном судопроизводстве в зависимости от того, чьи интересы он представляет – истца или ответчика. Формулировка предмета иска. Требования, предъявляемые к иску. Организационные аспекты подготовки к судебному процессу: четкого обозначения полномочий лица, подписавшего исковое заявление; четкого обозначения адреса ответчика; оплата государственной пошлины при подаче искового заявления. Меры, принимаемые адвокатом, по обеспечению иска, а также взыскание расходов, понесенных клиентом на оплату его услуг с проигравшей стороны. Учет адвокатом основных правовых документов и сроков их прохождения в инстанциях. Процесс доказывания – «сердцевина» арбитражного разбирательства. Собирание адвокатом сведений, необходимых для оказания юридической помощи доверителю. Оценка собранных доказательств с позиций их относимости и допустимости. Предмет и пределы доказывания. Знание адвокатом обстоятельств, не требующих доказывания. Источники доказательств: письменные доказательства, вещественные доказательства, заключения экспертов, показания свидетелей, объяснения лиц, участвующих в деле, аудио - и видеозаписи .
Участие адвоката в производстве по пересмотру судебных постановлений. Участие адвоката в апелляционном, кассационном производстве, производстве в порядке надзора и по вновь открывшимся обстоятельствам.
Тема 15. Адвокат в третейском судопроизводстве
Третейский суд – это негосударственное, независимое общественное образование, не обладающее судебной властью и не осуществляющее правосудие. Функции и задачи третейских судов. Третейский суд – орган, осуществляющий защиту прав и законных интересов организаций и граждан-предпринимателей. Порядок создания третейских судов.
Постоянно и временно действующие третейские суды. Условия, при которых спор рассматривается третейским судом. Достоинство третейского суда: добровольная подведомственность, окончательность его решения, принудительный порядок исполнения его решения. Недостатки данного вида суда: удлиненные сроки рассмотрения дела; высокие расходы по оплате пошлины и иных судебных процедур; отсутствие права на отсрочку оплаты пошлины; возможность при определенных условиях пересмотра решения третейского суда государственным органом.
Участие адвоката в третейском судопроизводстве. Стадии третейского разбирательства: заключение сторонами арбитражного соглашения (оговорки); предъявление иска и подготовка дела к судебному разбирательству; рассмотрение дала по существу и принятие решения; исполнение решения третейского суда. Физические и юридические лица субъекты любого спора, вытекающего из гражданских правоотношений, если иное не установлено федеральным законом. Ограничение законом видов споров, не подлежащих разрешению третейским судом. Порядок вынесения спора на разрешение конкретного третейского суда. Особенности предъявления иска в третейские суды. Выбор судей. Особенности выборов судей в постоянно действующих третейских судах. Учет адвокатом выбора сторонами формы процесса в третейском разбирательстве и собственной тактики проведения арбитражного процесса .
Участие адвоката-представителя в исполнении решений третейского суда. Принципы добровольности и принудительности в исполнении решений третейских судов. Порядок и условия применения принудительных мер в исполнении решения третейского суда.
Тема 16. Адвокат в процессе производства по делам
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях. Понятие административных правонарушений. Органы, уполномоченные рассматривать дела об административных правонарушениях. Гарантии законности при наложении мер воздействия за административные правонарушения.
Подведомственность суду дел об административных правонарушениях. Меры административного воздействия, налагаемые только судом. Порядок производства по делам об административных правонарушениях. Общие правила наложения взыскания за административные правонарушения.
Правовая основа участия адвоката в процессе производства по делам об административном правонарушении. Адвокат-защитник, адвокат-представитель. Административное задержание, составление протокола об административном правонарушении – основание допуска адвоката к участию в производстве по делу. Знакомство защитника или представителя с материалами дела. Право представления доказательств, заявлений ходатайств, отводов и иных действий, предусмотренных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях в целях оказания юридической помощи доверителю.
Обжалование постановлений об административном правонарушении. Сроки рассмотрения жалоб в вышестоящих инстанциях. Порядок обжалования постановлений по делу об административном правонарушении и (или) решений вышестоящих инстанций, не вступивших в законную силу.
Адвокат-поверенный. Предмет деятельности и правовое положение адвоката-поверенного. Оформление его полномочий и вознаграждение. Патентный поверенный.
Тема 17. Деятельность адвоката в Европейском суде
по правам человека
История и современность Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод (Европейская Конвенция). Факторы, определившие принятие Европейской Конвенции. Вступление России в Совет Европы. Европейская Конвенция – основной закон Европы.
Учреждение Европейского суда по правам человека (Европейский Суд). Юрисдикция Европейского Суда. Юридическая сила принятого Европейским Судом решения.
Правовые основания обращения в Европейский Суд. Порядок и форма обращения в Европейский Суд.
Роль адвоката в принятии решения о подаче жалобы в Европейский Суд. Условия приемлемости жалоб. Субъекты обращения в Европейский Суд. Подготовка заявления (жалобы). Процедура подачи и принятия заявления в Секретариат Европейского Суда.
Порядок рассмотрения дел в Европейском Суде. Роль адвоката в рассмотрении заявления (жалобы). Порядок пересмотра дела.
Итогом изучения данной дисциплины является овладение студентом не только суммой специальных знаний, касающихся законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации, но и выработка первичных умений и навыков составления процессуальных документов, значение которых трудно переоценить на начальном этапе становления юриста как адвоката. Известно, что настоящим адвокатом можно назвать только того, кто не только овладел специальными знаниями юриспруденции, но и кто в совершенстве владеет таким мощным оружием как ораторское искусство и умело применяет его в состязательном процессе. И в ходе учебного процесса следует подчеркивать значение искусства речи. Пробелы в воспитании и образовании особо ощутимы в деятельности адвокатов. «Плохая речь подточит самое прочное дело. Это все равно, что нарядить миллионера в тряпки. Плохой оратор – это моряк, который при самом отплытии уже выкидывает сигнал бедствия; многие пожалеют о нем, но никто не пойдет к нему на помощь … плохая речь может погубить самое верное дело, как кутила может промотать огромное состояние, тогда как хорошая речь придает и ненадежному делу действительные или кажущиеся преимущества. В речах заурядных адвокатов совсем не бывает искусства, но при умелом пользовании им против того, кто им пользоваться не умеет и при равенстве прочих условий, едва ли можно сомневаться в исходе процесса».1
Изучение данной дисциплины осуществляется в соответствии с требованиями Государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования по специальности «Юриспруденция».
При изучении дисциплины рекомендуется придерживаться настоящей программы по содержанию и последовательности изложения материала. Авторский характер программы допускает творческий подход преподавателей к чтению лекций в рамках отведенного времени, предусмотренного учебным планом.
Программа предназначена для различных форм обучения: очной, очно-заочной и заочной. Вариативность программы обеспечивается различным соотношением времени аудиторных занятий и самостоятельной работы, отводимым учебным планом на изучение данной дисциплины. Независимо от форм обучения каждый студент должен овладевать знаниями и умениями, которые соответствуют общим требованиям квалификационной характеристике юриста.
При изучении теоретической части дисциплины важно обратить внимание на усвоение законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре, полномочий и обязанностей адвоката, статуса адвоката, организации адвокатской деятельности и адвокатуры, деятельности адвоката в конституционном, административном, гражданском, арбитражном и уголовном судопроизводстве, в суде присяжных, а также в Европейском суде по правам человека. Для успешной реализации этой задачи кроме приобретения глубоких знаний законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и углубления знаний по основополагающим специальным юридическим дисциплинам, необходимо постоянно изучать правоприменительную практику российских судов. Особо следует обратить внимание на Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации – официальное информационно-юридическое издание. В нем публикуются постановления Пленума, Президиума, решения и определения судебных коллегий по гражданским и уголовным делам, Военной коллегии Верховного Суда Российской Федерации, помещаются постановления президиумов верховных судов республик (в составе Российской Федерации), краевых и областных судов, печатаются обзоры, обобщения и комментарии по вопросам судебной практики. Одним словом Бюллетень – ориентир в правоприменительной практике для судей, прокуроров, следователей, работников органов дознания, юстиции, для адвокатов, юридических служб предприятий и организаций независимо от форм собственности.
Законодательство об адвокатуре (Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре РФ», прежнее Положение об адвокатуре РСФСР и нормативные акты в виде уставов Коллегий адвокатов, правил внутреннего распорядка) регулирует вопросы формирования коллегий адвокатов, их рабочих органов, прав, обязанностей и ответственности адвокатов как членов соответствующих профессиональных объединений, т.е. в основном регулируют внутреннюю жизнь адвокатских коллективов. Что же касается правового статуса адвоката как участника различных видов судопроизводства (гражданского, арбитражного, уголовного, административного, конституционного), то он определяется нормами соответствующих процессуальных кодексов: ГПК РСФСР, АПК РФ, УПК РФ либо специальными нормами, включенными в правовые акты, объединяющие как материальное, так и процессуальное право. Это КоАП (Кодекс об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г.) и Закон о Конституционном Суде РФ 1994 года (подробно статус адвоката рассматривается в темах, посвященных его участию в видах судопроизводства).
В ходе судебно-правовых реформ в России 90-х годов XX в. статус адвоката в судопроизводстве существенно укреплен и расширен. Это касается прежде всего уголовного судопроизводства, которое совершенствовалось путем внесения изменений в процессуальное законодательство, принятое в СССР и РСФСР в 1958-1960 гг. и УПК РФ, принятый 22 ноября 2001 г. и вступивший в силу 1 июля 2002 г.
Отметим ряд правовых актов, имевших огромное значение и для укрепления роли адвокатуры, и для развития и демократизации судопроизводства. 10 апреля 1990 г. первый Президент Союза ССР (он же и Генеральный секретарь ЦК КПСС) подписал закон СССР «О внесении изменений и дополнений в Основы уголовного судопроизводства Союза ССР и союзных республик». Этот закон воплотил мечты нескольких поколений советских ученых-юристов, отраженных в десятках монографий и диссертаций:
«Защитник допускается к участию в деле с момента предъявления обвинения, а в случае задержания лица, подозреваемого в совершении преступления, или применения к нему меры пресечения в виде заключения под стражу до предъявления обвинения - с момента объявления ему протокола задержания или постановления о применении этой меры пресечения, но не позднее 24 часов с момента задержания».
У подозреваемого и обвиняемого с ранних этапов расследования появлялся профессиональный защитник, который получил право «присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе подозреваемого или обвиняемого, а также иных следственных действий, производимых с их участием; знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения... с момента допущения к участию в деле защитник вправе также после первого допроса задержанного или находящегося под стражей подозреваемого или обвиняемого иметь с ним свидание без ограничения их количества и продолжительности» (там же).
Существенно и то, что законодатель вовсе не ориентировался на разрушение действующих коллегий адвокатов, ибо гарантом реализации права подозреваемого и обвиняемого на профессиональную юридическую помощь назвал не частнопрактикующих адвокатов, а заведующего юридической консультацией и Президиум коллегии адвокатов, которые «обязаны выделять адвокатов для защиты подозреваемого, обвиняемого или подсудимого», освобождая в необходимых случаях подозреваемого, обвиняемого, подсудимого полностью или частично от оплаты юридической помощи» (там же).
В УПК РСФСР соответствующие изменения будут внесены два года спустя - Законом от 23 мая 1992 г., т. е. тогда, когда судебная реформа примет масштабные формы. Этим же законом будет введен судебный контроль за законностью ареста, содержания под стражей и продления срока содержания лица под стражей; исключена норма, не допустившая участие адвоката в дознании (см.: Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ № 25, ст. 1389).
Позиции адвоката в уголовном судопроизводстве, как видим, существенно укреплялись, появлялись новые средства для активной защиты обвиняемого. В том же ряду находятся и нормы Конституции РФ 1993 г. раздела «Права и свободы человека и гражданина». Среди них, как известно, и судебный порядок применения важнейших мер процессуального принуждения, и требования к доказательствам, допустимым при осуществлении правосудия, и принцип презумпции невиновности, и право каждого на судебную защиту и квалифицированную юридическую помощь...
Все это отнюдь не формальные решения. Допуск адвоката в уголовном судопроизводстве с ранних этапов расследования создавал реальные гарантии обеспечения прав подозреваемого и обвиняемого, ибо действенность процессуального контроля адвоката обеспечивалась его новыми важными полномочиями. Среди них - ознакомление с мотивами и основаниями задержания и ареста, возможность обжалования процессуальных актов надзирающему прокурору и в суд, участие в судебном рассмотрении жалоб по поводу законности ареста и продления срока содержания под стражей.
Дознание - одна из форм расследования - стало доступным для адвоката и у него появилась возможность использовать весь арсенал средств защиты, которыми он располагал на предварительном следствии.
Новый УПК РФ пошел по пути дальнейшего расширения права на защиту и соответственно прав подозреваемого, обвиняемого и защитника-адвоката. В частности, подозреваемому предоставлено право пользоваться помощью защитника с момента возбуждения против него уголовного дела, а также с момента задержания или начала осуществления иных мер процессуального принуждения либо процессуальных действий, затрагивающих права и свободы подозреваемого (ст. 46, 49 УПК РФ).
Большое значение для повышения эффективности деятельности адвоката имели правила производства в суде присяжных. Обязательное участие в деле, состязательное построение судебного процесса, новые правила доказывания, возможность выступления перед непрофессиональными судьями - 12 присяжными - открывали новые перспективы для оттачивания профессионального мастерства, для возрождения судебного красноречия, прославившего многих дореволюционных адвокатов России.
Важные новации появляются в уголовно-процессуальном законодательстве и практике его применения в результате деятельности Конституционного Суда РФ. Так, в связи с признанием не соответствующими Конституции Российской Федерации положений части первой ст.47 УПК РСФСР были устранены существовавшие ограничения права каждого гражданина на досудебных стадиях уголовного судопроизводства пользоваться помощью адвоката (защитника) во всех случаях, когда его права и свободы существенно затрагиваются или могут быть существенно затронуты действиями и мерами, связанными с уголовным преследованием. Было отмечено, что права защитника до окончания расследования по уголовному делу знакомиться с протоколами следственных действий, произведенных с участием подзащитного до признания его подозреваемым, и с документами, которые предъявлялись либо должны предъявляться подозреваемому и обвиняемому, а также выписывать из материалов, с которыми защитник был ознакомлен, любые сведения и в любом объеме ограничиваться не должны. Все эти положения нашли отражение в новом УПК РФ.
Конституция РФ 1993 г. дополнила традиционные виды судопроизводства - гражданское и уголовное - конституционным и административным. Появилась и укрепляется новая ветвь судебной власти - арбитражный суд по экономическим спорам. При этом не был забыт адвокат, ставший активным участником всех видов судопроизводства.
Так, Федеральный Закон о Конституционном Суде РФ 1994 г. к числу участников процесса отнес стороны и их представителей, каковыми могут быть, в частности, адвокаты (ст. 52, 53, 62 и др.).
В новом Арбитражном процессуальном кодексе РФ (апрель 1995 г.) содержится статья о состязательности и равноправии сторон (7), о представительстве и полномочиях представителя (гл. 5), которые дают широкие возможности для активного участия адвокатов в арбитражном судопроизводстве, являющемся, по сути, разновидностью гражданского процесса.
Кодекс РФ «Об административных правонарушениях», принятый в 2001 г., содержит статью, специально посвященную защитнику и представителю: «Для оказания юридической помощи лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в производстве по делу об административном правонарушении может участвовать защитник, а для оказания помощи потерпевшему - представитель (ст. 25.5). При этом адвокату представляются широкие права по ознакомлению со всеми материалами дела, заявлению ходатайств, принесению жалоб.
Все это реальные правовые меры по созданию «сильной» адвокатуры. Остальное зависит от самого адвоката, его профессионального мастерства, опыта, настойчивости и добросовестности.
Одним из спорных вопросов теории доказательств до сих пор остается вопрос о статусе адвоката как субъекта доказывания с учетом его односторонней функции и связанности позицией клиента (подзащитного).
Это своеобразие положения адвоката как субъекта доказывания породило спорную, на наш взгляд, концепцию, согласно которой обязанность адвоката по участию в доказывании возникает из оснований, лежащих за пределами уголовного судопроизводства, и носит ограниченный характер, ибо, «будучи обязаны участвовать в доказывании, ...адвокаты-защитники (представители) не несут обязанности обоснования своих выводов по делу».
В уголовном судопроизводстве (а здесь говорим главным образом о нем, как наиболее конфликтной сфере процессуальных отношений) адвокат участвует или в качестве защитника обвиняемого, или в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.
Основанием вступления адвоката в уголовный процесс может быть соглашение, заключенное с ним заинтересованным лицом, или поручение совета адвокатской палаты в соответствии с требованием следователя или суда. И в первом и во втором случаях первоначально возникающие правоотношения могут быть охарактеризованы как трудовые (адвокат либо руководитель соответствующего адвокатского образования заключает с клиентом соглашение на участие адвоката в процессе или поручает адвокату ведение дела в порядке ст. 51 УПК РФ именно потому, что он находится с адвокатом в трудовых отношениях) и гражданско-правовые, ибо адвокат ставится в положение поверенного, призванного совершать по поручению доверителя юридически значимые действия.
Однако эти правоотношения не определяют сущность полномочий адвоката в уголовном судопроизводстве. Являясь базисными, исходными, они еще должны перерасти в уголовно-процессуальные отношения. Только после того как адвокат будет допущен в уголовный процесс (дознавателем, следователем или судом), он становится участником уголовно-процессуальных правоотношений и субъектом доказывания. Его права и обязанности как субъекта доказывания определяются уголовно-процессуальным законодательством, а не трудовым или гражданским и потому нет основания выводить обязанность адвоката по участию в доказывании «из оснований, лежащих за пределами уголовного судопроизводства».
Правовой характер обязанности адвоката-защитника был прямо отмечен в ст. 51 УПК РСФСР, в которой говорится: «Защитник обязан использовать все указанные в законе средства и способы в целях выяснения обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность...». К сожалению, это положение не вошло в новый УПК РФ. Создается странная правовая ситуация: в состязательном процессе одна из сторон освобождена от обязанностей, чего быть не может. Потому мы исходим из старой формулы.
С точки зрения теории процесса термин «выяснение» равнозначен понятию «доказывание». Таким образом, адвокат обязан участвовать в доказывании, и эта обязанность возлагается на него и в случае, если он выступает в роли представителя.
Обычные возражения против такой трактовки закона сводятся к тому, что обязанность адвоката по участию в доказывании якобы не подкреплена правовыми санкциями и что невыполнение им этих обязанностей не может породить отрицательных правовых последствий для обвиняемого или иных лиц, чьи интересы он представляет.
Эти возражения, на наш взгляд, неубедительны. Процессуально-правовым последствием невыполнения адвокатом обязанностей субъекта доказывания может быть устранение его из процесса по ходатайству заинтересованного лица. К иным последствиям может быть отнесено возбуждение против адвоката дисциплинарного преследования.
Наконец, утверждать, что из-за нерадивости или недобросовестности адвоката как субъекта доказывания не могут наступить вредные последствия для лиц, чьи интересы он призван защищать, значит, выдавать желаемое за действительное. Изучение причин судебных ошибок дает достаточно примеров зависимости между позицией адвоката и ошибочными решениями суда.
В этой связи мы полагаем, что усиление правовых санкций за невыполнение адвокатом обязанностей по участию в доказывании (например, путем вынесения частных определений) соответствует требованию ст. 48 ч. II Конституции РФ об обеспечении прав на защиту.
Заслуживает специального рассмотрения вопрос о содержании обязанности адвоката по участию в доказывании. Оно должно быть различным в зависимости от характера представляемых интересов (потерпевшего, истца, ответчика).
Что касается обязанности защитника по участию в доказывании, то они не могут быть ограничены «выяснением обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность». Он - активный участник проверки и оценки всех имеющих значение для дела доказательств с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности. Он несет обязанность по обоснованию всех своих выводов, утверждений, ходатайств.
Вместе с тем адвокат как субъект обязанности доказывания имеет три важные льготы, ставящие его в привилегированное положение в сравнении с должностными лицами, ведущими расследование и рассмотрение дела.
Первые две льготы вытекают из принципа презумпции невиновности: недоказанная виновность равнозначна доказанной невиновности и все сомнения толкуются в пользу обвиняемого. Эти положения позволяют адвокату ограничиться указанием на порочность представленных доказательств и порождаемые ими сомнения в обоснованности обвинения и не отыскивать положительных доказательств невиновности подзащитного.
Третья важная льгота состоит в том, что защитник не обязан собирать, отыскивать доказательства. Ему достаточно указать на то, что они существуют и что их значение для дела несомненно.
Однако все эти льготы не действуют автоматически. Используя их, адвокат обязан логически обосновать, доказать свой тезис и это обоснование должно иметь опору в материалах дела, в тех доказательствах (или их пробелах), которые он анализирует и оценивает как субъект обязанности доказывания.
Вопрос о статусе адвоката как субъекта доказывания осложняется его особыми отношениями с подзащитными, определяющими пределы его процессуальной самостоятельности. Давний спор теоретиков, является ли защитник представителем обвиняемого (Строгович М.С.), либо самостоятельной стороной в процессе (Перлов И.Д.), остается актуальным и может иметь лишь некое компромиссное решение.
Вопрос о пределах процессуальной самостоятельности защитника от подзащитного является этическим вопросом и его невозможно решить путем только логического анализа процессуальных норм.
Отношение адвоката-защитника к проблеме процессуальной солидарности с подзащитным - один из решающих показателей его профессиональной культуры. Ложная принципиальность защитника и его «объективизм», не останавливающийся перед возможностью конфликта с подзащитным, не менее опасны для правосудия, чем защита «во что бы то ни стало».
Желая подчеркнуть свою объективность, некоторые адвокаты спешат признать обвинение доказанным, опровергая показания подсудимых. Это снижает критическое отношение суда к материалам дела и повышает опасность судебной ошибки.
Полная позиционная самостоятельность, на наш взгляд, была бы опасна не только для правосудия, но и для самого института адвокатуры, ибо подрывает доверие обвиняемого к адвокату, настораживает обвиняемого, ставит его в положение необходимой обороны от собственного защитника, сводит на нет процессуальные гарантии права на защиту. Закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» вывел эту проблему из разряда этических в правовую плоскость: адвокат не вправе «занимать по делу позицию вопреки воле доверителя за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя» (ст. 6 п. 4, подпункт 3).
При решении этих трудных вопросов неизбежен учет уровня культуры, грамотности правовой подготовки и активности подзащитного, степени его доверия защитнику.
Адвокат-защитник, как нам представляется, сочетает полномочия самостоятельного участника процесса (выбор средств, методики и тактики защиты) с полномочиями представителя обвиняемого, мнением которого он, безусловно, связан при совершении наиболее ответственных процессуальных действий и выборе конечной позиции по делу.
Такой вывод может показаться всего лишь попыткой примирить крайние точки зрения и потому не принципиальным. Но если «принципиальная линия» противоречит нравственному долгу и способна повлечь отрицательные последствия, значит, ее принципиальность кажущаяся. Власихин В.А. Адвокатская деятельность//Адвокат, 2002, №3 . - С. 26-30
Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре основывается на Конституции, которая, обладая высшей юридической силой по отношению ко всем иным законодательным актам, закрепляет основополагающие положения для российской адвокатуры. Положения Конституции закрепляют необходимость существования в нашей стране адвокатуры как института гражданского общества и основные направления ее деятельности, прежде всего, защита высшей ценности – прав и свобод человека.
Институт адвокатуры призван гарантировать соблюдение провозглашенных в Конституции прав и свобод. Функционирование института адвокатуры является одним из главных средств обеспечения права граждан на квалифицированную, в том числе бесплатную, юридическую помощь, включая право обвиняемого на помощь адвоката (защитника).
В ст. 4 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре закреплено, что законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре состоит из следующих нормативных правовых актов, которые условно можно разделить на три группы:
- 1. Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре, который является основным нормативным правовым актом, детально регулирующим основы адвокатской деятельности и порядок организации и функционирования адвокатского сообщества.
- 2. Других федеральных законов, которые адвокаты используют при осуществлении своей профессиональной деятельности, а также принимаемых в соответствии с федеральными законами нормативных правовых актов Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, регулирующих указанную деятельность.
Федеральные законы составляют основной массив нормативных актов. Значительную часть источников правового регулирования деятельности адвокатов составляют процессуальные нормативные правовые акты: УПК, ГПК, АПК, КоАП. Указанные кодексы регулируют правовой и процессуальный статус адвоката как участника тех или иных процессуальных правоотношений, участником которых в том или ином качестве выступает адвокат, осуществляя функции защиты, представителя потерпевшего, гражданского истца или ответчика и т.д.
В качестве примера нормативных правовых актов Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти, издаваемых на основе и во исполнение законов, можно привести постановления Правительства РФ от 01.12.2012 № 1240 "О порядке и размере возмещения процессуальных издержек, связанных с производством по уголовному делу, издержек в связи с рассмотрением гражданского дела, а также расходов в связи с выполнением требований Конституционного Суда Российской Федерации и о признании утратившими силу некоторых актов Совета Министров РСФСР и Правительства Российской Федерации" и от 19.09.2003 № 584 "Об утверждении положения о ведении реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации"; приказ Минюста России от 16.08.2005 № 133 "Об утверждении формы удостоверения адвоката", приказ Минюста России от 05.02.2008 № 20 "Об утверждении административного регламента исполнения территориальными органами федеральной регистрационной службы государственной функции по ведению реестра адвокатов субъекта Российской Федерации и выдаче адвокатам удостоверений" и т.д.
3. Законов и иных нормативных правовых актов субъектов РФ, принимаемых в пределах полномочий, установленных Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре.
Законы и иные нормативные правовые акты субъектов РФ являются важным источником законодательного регулирования адвокатской деятельности и адвокатуры, поскольку адвокатура согласно ст. 72 Конституции находится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов. Данное конституционное положение имеет положительное значение для развития института адвокатуры, поскольку позволяет учитывать специфику отдельных регионов страны, потребность в юридической помощи на местах и иные факторы.
Законом об адвокатской деятельности и адвокатуре субъектам РФ предоставлена возможность регулирования таких вопросов адвокатской деятельности, как участие:
- 1) в создании юридических консультаций;
- 2) в оказании юридической помощи бесплатно;
- 3) в формировании квалификационной комиссии при адвокатской палате субъекта РФ.
В связи с этим можно назвать Закон г. Москвы от 23.10.2002 № 52 "О представителях Московской городской Думы в квалификационной комиссии адвокатской палаты города Москвы". В своих нормативных правовых актах субъекты РФ также регламентируют порядок оказания адвокатами бесплатных услуг. Например, постановление Правительства Москвы от 04.12.2007 № 1040-ПП "О мерах по реализации закона г. Москвы “Об оказании адвокатами бесплатной юридической помощи гражданам Российской Федерации”".
Кодекс профессиональной этики адвоката, принятый первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003, является корпоративным правовым актом и устанавливает обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности, а также основания и порядок привлечения адвоката к ответственности.
В Кодекс профессиональной этики адвоката включены принципы и нормы профессионального поведения адвоката, а также процедурные основы дисциплинарного производства, которое обеспечивает рассмотрение жалоб и различных представлений на действия (бездействие) адвоката, их разрешение и исполнение принятого решения. Обязанность адвоката соблюдать Кодекс предусмотрена подп. 4 п. 1 ст. 7 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре. Принимая присягу, каждый адвокат лично обязуется в своей деятельности руководствоваться Кодексом профессиональной этики адвоката.
С учетом того, что адвокатура строится на принципах независимости, самоуправляемости и корпоративности, органы адвокатского самоуправления обладают правом принимать правила и нормы, регулирующие внутренние вопросы и обязательные для исполнения всеми членами адвокатского сообщества. Корпоративные акты, хотя и не считаются формально источниками правового регулирования адвокатуры, тем не менее, каждый адвокат обязан их соблюдать при осуществлении своей профессиональной деятельности в силу Закона об адвокатуре и адвокатской деятельности (ч. 2 ст. 4 и ст. 7).
Кроме того, многие положения, касающиеся адвокатуры, содержатся в общепризнанных принципах и нормах международного права, которые в соответствии с Конституцией являются частью правовой системы РФ и имеют приоритет над внутренним правом. К международным правовым актам, закрепляющим права и свободы человека, в частности, в сфере права и правосудия, относятся:
- 1. Устав ООН 1945 г., подтверждающий право людей всего мира на создание условий, при которых законность будет соблюдаться, и провозглашающий как одну из целей достижение сотрудничества в создании и поддержании уважения к правам человека и основным свободам без разделения по признакам расы, пола, языка и религии.
- 2. Всеобщая декларация прав человека 1948 г., в которой закреплены принципы равенства всех перед законом, презумпция невиновности, право на беспристрастное и открытое рассмотрение дела независимым и справедливым судом, а также все гарантии, необходимые для защиты любого, обвиненного в совершении наказуемого деяния.
- 3. Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г., предусматривающий право каждого человека на свободу и личную неприкосновенность, и закрепляющий положение о том, что никто не может быть подвергнут произвольному аресту или содержанию под стражей, никто не может быть лишен свободы иначе, как на таких основаниях и в соответствии с такой процедурой, которые установлены законом.
- 4. Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах 1966 г.
- 5. Всвязиспринятием Федерального закона от 23.02.1996 № 19-ФЗ "О присоединении Российской Федерации к Уставу Совета Европы" есть необходимость сослаться и па такой документ, как Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г., в соответствии с которой граждане Российской Федерации получают непосредственный доступ к контрольному механизму Конвенции. Российская Федерация ратифицировала Европейскую конвенцию и протоколы к ней, в том числе и Протокол № 11 (о ЕСПЧ), Федеральным законом от 30.03.1998 № 54-ФЗ "О ратификации Конвенции о защите прав человека и основных свобод и Протоколов к ней". В последние годы отмечается явный рост числа обращений к европейской системе защиты прав человека.
- 6. Необходимо учесть также "Основные положения о роли адвокатов", принятые в августе 1990 г. в Нью-Йорке VIII Конгрессом ООН "По предупреждению преступлений", которые сформулированы так, чтобы помочь государствам-участникам в содействии и обеспечении надлежащей роли адвокатов, чтобы все люди имели эффективную возможность пользоваться юридической помощью, осуществляемой независимой юридической профессией.
УДК 347.965.9
М. М. Мухлынина
Актуальные аспекты нормативно-правового регулирования адвокатской деятельности в РФ
При всем многообразии видов юридических услуг все их можно разделить на два основных блока или вида помощи - юридический консалтинг во всех его проявлениях и представительство, включая судебное представительство. Практически во всех странах с развитой правовой системой деятельность по оказанию юридических услуг (российским адвокатам больше нравится называть эту деятельность юридической помощью) на профессиональной основе осуществляет особый отряд юристов, которые в большинстве стран называются адвокатами. В статье анализируются актуальные аспекты нормативно-правового регулирования адвокатской деятельности в РФ в настоящий период.
With all the variety of types of legal services they can be divided into two main groups or types of assistance - legal consulting in all its manifestations and representation, including court representation. Almost all countries with a developed legal system, provision of legal services (Russian lawyers like to call this activity legal aid) on a professional basis carries out a particular group of lawyers, who in most countries are called advocates. The article examines the relevant aspects of the legal regulation of advocacy in the Russian Federation in the present period.
Ключевые слова: адвокатская деятельность, адвокатура, адвокатский статус, юридическая помощь.
Keywords: advocacy, legal profession, legal status, legal assistance.
Как и во всех развитых странах, в России тоже есть такая категория юристов, к которым применимы все требования, перечисленные выше, и называют их, как и в большинстве стран, адвокатами.
Для того чтобы быть допущенными к этой деятельности, претенденты должны получить высшее юридическое образование, пройти стажировку, сдать экзамен на допуск к профессии, принять присягу, соблюдать кодекс профессиональной этики и стандарты профессии, стать членами соответствующей профессиональной ассоциации и исполнять решения ее органов самоуправления. Перечень требований свидетельствует о серьезном отношении к отбору юристов, желающих посвятить себя частной юридической практике и контролю за их деятельностью.
Россия строит правовое государство и поэтому даже в Конституции (ст. 48) закрепила норму, согласно которой каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи .
В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно.
И, в общем-то, все неплохо, но есть одно обстоятельство, которое вызывает возмущение российских адвокатов, удивление и непонимание зарубежных адвокатов. В России параллельно с адвокатурой на ниве юриспруденции существует и хорошо себя чувствует второй отряд лиц, которые занимаются частной юридической практикой вне адвокатуры, как правило, в качестве предпринимателей или коммерческих предприятий. Сосчитать их достаточно сложно, на них не распространяется законодательство об адвокатуре, как и все вышеперечисленные требования для претендентов в адвокаты. Больше того, они могут не иметь юридического образования, быть судимыми за умышленные преступления и т. д. Они не несут адвокатских обременений (в частности, не участвуют в судопроизводстве по назначению уполномоченных государственных органов, в оказании бесплатной юридической помощи малоимущим), но при этом законодательство предоставляет им возможность существенно более льготного налогообложения. Данную ситуацию необходимо срочно исправлять.
Такое положение начало складываться около 25 лет назад, в конце 80-х гг. прошлого века, и тогда это была целенаправленная политика государства: считалось, что на рынке юридических услуг должна быть конкуренция, что будет залогом свободы выбора, свободный рынок, который сам все урегулирует.
В 2002 г. в спорах был принят действующий Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее - Закон об адвокатуре) . В тот период главной проблемой был разлад в самой адвокатуре - множество адвокатских объединений в одном регионе, которые имели право присваивать претендентам адвокатский статус. Этот закон
© Мухлынина М. М., 2015
Вестник Вятского государственного гуманитарного университета
решил эту проблему, укрепил статус адвоката и даже предусматривал, что судебное представительство должны осуществлять только адвокаты. Существующее положение в сфере оказания юридической помощи в РФ негативно и для тех, кто в такой помощи нуждается, и для российской адвокатуры.
Двойные стандарты в сфере юридической помощи не позволяют достичь высокого качества юридической помощи, делают невозможным поддержание высоких этических правил профессии, являются питательной средой для коррупции и взяточничества.
Определенные параметры будущей реформы профессии содержатся в Послании Президента РФ Федеральному Собранию РФ 12 декабря 2012 г. В качестве основной проблемы отечественной правовой системы президент РФ назвал проблему бегства от юрисдикции и поставил задачу по деофшоризации российской экономики. Одна из целей и одновременно инструмент де-офшоризации - развитие отечественного рынка правовых услуг. Оно предполагает расширение и укрепление российских юридических компаний и адвокатских образований, способных оказывать качественные услуги крупным индустриальным клиентам .
По данным вице-президента Федеральной палаты адвокатов РФ К. Шарова, в России сейчас примерно 70 тысяч российских адвокатов, и около 500 из них ежегодно лишаются адвокатского статуса. Трудно представить более активную борьбу за чистоту адвокатских рядов и качество выполнения адвокатами профессиональных обязанностей.
Но, несмотря на старания адвокатского сообщества, многие адвокаты, лишенные адвокатского статуса, продолжают заниматься частной юридической практикой вне системы адвокатуры, не обременяя себя требованиями законодательства об адвокатуре, решений органов адвокатского самоуправления, адвокатской этики и профессиональных стандартов. И даже получают возможность пользоваться более льготным налогообложением.
Такое положение подрывает престиж профессии и статус адвоката. Адвокатское сообщество уже давно требует наведения порядка в сфере оказания юридической помощи. На что лица, ответственные за государственную политику в сфере юстиции, говорили, что адвокаты якобы хотят руками государства устранить своих конкурентов .
Но правовой нигилизм постепенно излечивается. Четыре года назад новое руководство Минюста признало, что такая проблема существует, необходимо ее урегулировать, и даже в ряде интервью высказалось, что юридическую помощь должны оказывать только адвокаты, и надо создать условия, чтобы частнопрактикующие юристы, не имеющие статуса адвоката, хотели его получить.
Предлагаем несколько поправок, которые, по нашему мнению, необходимо внести в Закон об адвокатуре:
Первой правовой проблемой считаем то положение, что крупный юридический бизнес не может существовать в традиционных формах адвокатских образований, рассчитанных на индивидуальную деятельность адвокатов по обслуживанию потребностей физических лиц, прежде всего в уголовно-правовой сфере.
Решение проблемы: в Законе об адвокатуре необходимо ввести статью, регулирующую возможность формирования адвокатских образований на принципах хозяйственных обществ и товариществ. Дополнить Закон об адвокатуре новыми формами адвокатских образований, например, «адвокатская компания или фирма», которых можно определить как юридическое лицо, основанное на долевом участии адвокатов, и «партнерство с ограниченной ответственностью» с основой взаимоотношений адвокатов в виде партнерского договора.
Второй правовой проблемой считаем возможность предоставить право помощникам адвокатов получать статус адвоката на основании определенного стажа работы (пять-семь лет) в адвокатском образовании, а не сдавать квалификационный экзамен, сделать его необходимым только для досрочного получения статуса (до достижения указанного стажа).
Третьей правовой проблемой считаем отсутствие в Законе об адвокатуре положения, отделяющие профессию адвоката от смежных занятий и охраняющих ее от размывания и подрыва ее конкурентоспособности на консультационном рынке.
Таким образом, целью существования адвокатуры является предоставление именно квалифицированной юридической помощи, что в принципе должно исключать нарушение прав и интересов лиц, которым она оказывается. Лица, получающие такую помощь, должны быть абсолютно уверены в безопасности обращения к адвокату, в неприкосновенности их интересов и прав. Поэтому понятие «квалифицированная юридическая помощь» предполагает наличие у адвоката правового статуса, позволяющего получателю помощи безопасно, эффективно и в полной мере воспользоваться возможностями государственно-правовой системы для защиты своих прав и законных интересов. 120
Мы затронули лишь толику проблем адвокатуры, однако существуют и другие проблемы, требующие скорейшего разрешения.
Примечания
1. Муранов А. Проблемы регулирования юридического рынка в России: тезисы выступления на ежегодной междунар. конф. «Самоидентификация адвокатуры» (Санкт-Петербург, 14 мая 2013 г.), С. 136. URL: http://www.apspb.ru/news.php
2. Российская Федерация. Законы. Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации: [федер. закон: принят Гос. Думой от 31.05.2002 № 63-Ф3 (ред. от 02.07.2013)]. Доступ из справ.-информ. системы «КонсультантПлюс».
3. Адвокат: навыки профессионального мастерства / под ред. Л. А. Воскобитовой, И. Н. Лукьяновой, Л. П. Михайловой. URL: Internet/http:// yandex.ru/ yandsearch/t ext/ эл.библиотека Консультант Плюс, 2008.
4. Кучерена А. Г. Адвокатура в условиях судебно-правовой реформы в России. URL: Internet/http:// yandex.ru/ yandsearch/t ext/ эл.библиотека Консультант Плюс, 2009.
1. Muranov A. Problemy regulirovaniya yuridicheskogo rynka v Rossii: tezisy vystupleniya na ezhegodnoj mezhdunar. konf. «Samoidentifikaciya advokatury» (St. Petersburg, May 14, 2013). P. 136. Available: http://www.apspb.ru/news.php
2. Russian Federation. Laws. On advocate activity and advocacy in the Russian Federation: . Access from the Ref.-inform. system "ConsultantPlus". (in Russ.)
3. Attorney: skills professional mastery / ed. by L. A. Voskoboeva, I. N. Lukyanova, L. P. Mikhailova. Available at: Internet/http://yandex.ru/yandsearch/text/El.libraryConsultant Plus. 2008.
4. Kucherena A. G. Advokatura v usloviyah sudebno pravovoj reformy v Rossii . Available at: Internet/http:// yandex.ru/ yandsearch/t ext/ El.library Consultant Plus. 2009