Официальный перевод на русский язык
Конвенция (пересмотренная в 1970 году) об оплачиваемых отпусках
(Конвенция N 132)
Генеральная конференция Международной организации труда,
созванная в Женеве Административным советом Международного бюро труда и собравшаяся 3 июня 1970 года на свою пятьдесят четвертую сессию,
постановив принять ряд предложений об оплачиваемых отпусках, что является четвертым пунктом повестки дня сессии, и
решив придать этим предложениям форму международной конвенции,
принимает сего двадцать четвертого дня июня месяца одна тысяча девятьсот семидесятого года нижеследующую Конвенцию, на которую возможны ссылки как на Конвенцию 1970 года об оплачиваемых отпусках (с поправками):
Статья 1
Положения настоящей Конвенции применяются через национальное законодательство и нормативно-правовые акты, в той мере, в какой они не применены иначе посредством коллективных договоров, арбитражных и судебных решений, государственных механизмов установления заработной платы или любых других схожих инструментов в соответствии с практикой данной страны и с учетом существующих в ней условий.
Статья 2
1. Конвенция применяется ко всем работающим лицам, за исключением моряков.
2. В случае необходимости после консультаций с соответствующими организациями работодателей и работников, если таковые существуют, компетентным органом власти или соответствующим государственным аппаратом в каждой отдельно взятой стране могут быть приняты меры по исключению из сферы применения данной Конвенции отдельных категорий лиц, работающих по найму, применение Конвенции в отношении которых вызывает серьезные затруднения или же вопросы законодательного или конституционного характера.
3. Каждый член МОТ, ратифицирующий настоящую Конвенцию, в первом докладе о применении Конвенции, представляемом согласно статье 22 Устава Международной организации труда , перечисляет все категории, которые могли быть исключены в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи, с указанием причин такого исключения, а в последующих докладах сообщает о состоянии своего законодательства и о своей практике в отношении исключенных категорий, а также о том, в какой степени осуществлено или предполагается применение Конвенции в отношении таких категорий.
Статья 3
1. Каждое лицо, к которому применяется настоящая Конвенция, имеет право на ежегодный оплачиваемый отпуск установленной минимальной продолжительности.
2. Каждый член МОТ, ратифицирующий Конвенцию, при ратификации в своем заявлении указывает продолжительность отпуска.
3. Ни в каком случае отпуск не может составлять менее трех рабочих недель за один год работы.
4. Каждый член МОТ, ратифицировавший Конвенцию, может впоследствии, в новом заявлении, уведомить Генерального директора Международного бюро труда о том, что он устанавливает более длительный отпуск, чем тот, который был указан при ратификации.
Статья 4
1. Лицо, продолжительность работы которого в течение любого года меньше той продолжительности, которая требуется для приобретения права на полный отпуск, предусмотренного в предыдущей статье, имеет право на оплачиваемый отпуск за такой год, продолжительность которого должна быть пропорциональна продолжительности его работы в течение этого года.
2. Выражение "год" в пункте 1 настоящей статьи означает календарный год или любой период такой же продолжительности, определенный компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой отдельно взятой стране.
Статья 5
1. Для получения права на ежегодный оплачиваемый отпуск может требоваться минимальный период работы.
2. Продолжительность такого периода работы определяется компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой отдельно взятой стране, но не должна превышать шести месяцев.
3. Метод подсчета продолжительности периода работы в целях признания права на отпуск устанавливается компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой стране.
4. В соответствии с условиями, определяемыми компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой стране, отсутствие на работе по таким причинам, не зависящим от заинтересованного работника, как болезнь, несчастный случай (травма) или отпуск по беременности и родам, засчитывается в стаж работы.
Статья 6
1. Государственные и национальные праздники и нерабочие дни, независимо от того, приходятся они на период ежегодного отпуска или нет, не засчитываются как часть минимального ежегодного оплачиваемого отпуска, предусмотренного пунктом 3 статьи 3 настоящей Конвенции.
2. В соответствии с условиями, определяемыми компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой стране, периоды нетрудоспособности, вызываемые болезнью или несчастным случаем, не могут засчитываться в качестве части минимального ежегодного оплачиваемого отпуска, предусмотренного пунктом 3 статьи 3 настоящей Конвенции.
Статья 7
1. Каждое лицо, пользующееся отпуском, предусмотренным в данной Конвенции, получает за полный период этого отпуска, как минимум, свою обычную или среднюю заработную плату (включая эквивалент в форме наличных денежных средств любой части этого вознаграждения, которая обычно выдается натурой и которая не является постоянной выплатой, производимой независимо от того, находится данное лицо в отпуске или нет), подсчитанную методом, определяемым компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой стране.
2. Суммы, причитающиеся к выплате в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, выплачиваются данному лицу до отпуска, если иное не предусмотрено в соглашении, касающемся этого лица и работодателя.
Статья 8
1. Разбивка ежегодного оплачиваемого отпуска на части может быть разрешена компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой стране.
2. Если иное не предусмотрено в соглашении, связывающем работодателя и работника, то, при условии, что продолжительность работы дает работнику такое право, одна из частей отпуска должна составлять, по меньшей мере, две непрерывные рабочие недели.
Статья 9
1. Непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска, упомянутая в пункте 2 статьи 8 настоящей Конвенции, предоставляется и используется не позже, чем в течение одного года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска не позже, чем в течение восемнадцати месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск.
2. Любая часть ежегодного отпуска сверх установленной минимальной продолжительности может быть отложена с согласия работника на период, превышающий тот, который указан в пункте 1 настоящей статьи, но не выходящий за определенные отдельно установленные пределы.
3. Минимальная продолжительность и пределы времени, упомянутые в пункте 2 настоящей статьи, определяются компетентным органом после консультации с заинтересованными организациями работодателей и работников или посредством коллективных переговоров, или другим подобным методом, соответствующим национальной практике и национальным условиям.
Статья 10
1. Время предоставления отпуска, если оно не устанавливается нормативными документами, коллективным соглашением, арбитражным решением или иными способами, соответствующими национальной практике, определяется работодателем после консультации с работником или с его представителями.
2. При определении времени предоставления отпуска должны учитываться потребность предприятия в рабочей силе и возможности для отдыха, доступные работнику.
Статья 11
Работнику, проработавшему минимальный период, который может требоваться в силу пункта 1 статьи 5 настоящей Конвенции, после прекращения трудовых отношений с данным работодателем предоставляется оплачиваемый отпуск, пропорциональный продолжительности периода его работы, за который ему не было предоставлено отпуска, или же выплачивается денежная компенсация или предоставляется эквивалентное право на отпуск в дальнейшем.
Статья 12
Соглашения об отказе от права на минимальный ежегодный оплачиваемый отпуск, предусмотренный пунктом 3 статьи 3 настоящей Конвенции, или о неиспользовании такого отпуска с заменой его компенсацией в денежной или иной форме признаются, в соответствии с национальными условиями, недействительными или запрещаются.
Статья 13
В каждой стране могут устанавливаться компетентным органом власти или в ином предписанном порядке специальные правила в отношении тех случаев, когда работник занимается в период отпуска деятельностью, связанной с получением дохода и противоречащей назначению отпуска.
Статья 14
Для обеспечения надлежащего исполнения предписаний касательно оплачиваемых отпусков должны приниматься эффективные меры, соответствующие механизму применения положений данной Конвенции, посредством инспекции или иным образом.
Статья 15
1. Каждый член МОТ может принимать обязательства по настоящей Конвенции раздельно:
a) в отношении работников в секторах экономики, не связанных с сельским хозяйством;
b) в отношении работников, занятых в сельском хозяйстве.
2. Каждый член МОТ оговаривает при ратификации, принимает ли он обязательства Конвенции в отношении лиц, перечисленных в подпункте а) пункта 1 настоящей статьи, в отношении лиц, перечисленных в подпункте b) пункта 1 настоящей статьи, или в отношении и тех, и других.
3. Каждый член МОТ, который при ратификации принял обязательства настоящей Конвенции только в отношении лиц, перечисленных в подпункте а) пункта 1 настоящей статьи, или лиц, перечисленных в подпункте b) пункта 1 настоящей статьи, может впоследствии уведомить Генерального директора Международного бюро труда о том, что он принимает обязательства Конвенции в отношении всех лиц, к которым применяется настоящая Конвенция.
Статья 16
Настоящей Конвенцией пересматриваются Конвенция 1936 года об оплачиваемых отпусках , а также Конвенция 1952 года об оплачиваемых отпусках в сельском хозяйстве, на следующих условиях:
a) принятие обязательств по настоящей Конвенции в отношении лиц, занятых во всех секторах экономики, кроме сельского хозяйства, членом МОТ, являющимся участником Конвенции 1936 года об оплачиваемых отпусках , автоматически влечет за собой немедленную денонсацию этой последней Конвенции;
b) принятие обязательств по настоящей Конвенции в отношении лиц, занятых в сельском хозяйстве, членом МОТ, являющимся участником Конвенции 1952 года об оплачиваемых отпусках в сельском хозяйстве, автоматически влечет за собой немедленную денонсацию этой последней Конвенции;
c) вступление в силу настоящей Конвенции не означает закрытия Конвенции 1952 года об оплачиваемых отпусках в сельском хозяйстве для дальнейшей ратификации.
Статья 17
Официальные документы о ратификации настоящей Конвенции направляются Генеральному директору Международного бюро труда для регистрации.
Статья 18
1. Настоящая Конвенция связывает только тех членов Международной организации труда, чьи документы о ратификации зарегистрированы Генеральным директором.
2. Настоящая Конвенция вступает в силу через двенадцать месяцев после того, как Генеральный директор зарегистрирует документы о ратификации двух членов МОТ.
3. После чего настоящая Конвенция вступает в силу в отношении каждого члена МОТ через двенадцать месяцев после даты регистрации его документа о ратификации.
Статья 19
1. Любой член МОТ, ратифицировавший настоящую Конвенцию, может по истечении десятилетнего периода с момента ее первоначального вступления в силу денонсировать ее посредством акта о денонсации, направленного Генеральному директору Международного бюро труда для регистрации. Денонсация вступает в силу через год после даты регистрации акта о денонсации.
2. Каждый член МОТ, ратифицировавший настоящую Конвенцию, который в годичный срок по истечении упомянутого в предыдущем пункте десятилетнего периода не воспользуется своим правом на денонсацию, предусмотренным в настоящей статье, будет связан на следующий период в десять лет и впоследствии сможет денонсировать настоящую Конвенцию по истечении каждого десятилетнего периода в порядке, установленном в настоящей статье.
Статья 20
1. Генеральный директор Международного бюро труда извещает всех членов Международной организации труда о регистрации всех документов о ратификации и актов о денонсации, полученных им от членов МОТ.
2. Извещая членов МОТ о регистрации полученного им второго документа о ратификации, Генеральный директор обращает их внимание на дату вступления в силу настоящей Конвенции.
Статья 21
Генеральный директор Международного бюро труда направляет Генеральному секретарю Организации Объединенных Наций для регистрации в соответствии со статьей 102 Устава Организации Объединенных Наций полные сведения относительно всех документов о ратификации и актов о денонсации, зарегистрированных им в соответствии с положениями предыдущих статей.
Статья 22
Когда Административный совет Международного бюро труда сочтет необходимым, он представляет Генеральной конференции доклад о применении настоящей Конвенции и решает, следует ли включать в повестку дня Конференции вопрос о ее полном или частичном пересмотре.
Статья 23
1. В случае если Конференция примет новую конвенцию, полностью или частично пересматривающую настоящую Конвенцию, и если в новой конвенции не предусмотрено иное, то:
a) ратификация каким-либо членом МОТ новой конвенции, пересматривающей данную, влечет за собой автоматически, независимо от положений статьи 19 , немедленную денонсацию настоящей Конвенции, при условии, что новая конвенция вступила в силу;
b) начиная с даты вступления в силу новой конвенции, пересматривающей данную, настоящая Конвенция закрыта для ратификации ее членами МОТ.
2. Настоящая Конвенция в любом случае остается в силе по форме и содержанию в отношении тех членов МОТ, которые ее ратифицировали, но не ратифицировали новую конвенцию, пересматривающую данную.
Статья 24
Английский* и французский тексты настоящей Конвенции имеют одинаковую силу.
__________________
* Текст на английском языке см. по ссылке. - Примечание изготовителя базы данных.
Ратифицирована Федеральным Собранием (Федеральный закон от 1 июля 2010 года N 139-ФЗ - "Бюллетень международных договоров" N 9 за 2010 год)
со следующими заявлениями:
1) Российская Федерация в соответствии с пунктом 2 статьи 3 Конвенции N 132 заявляет, что минимальная продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска в Российской Федерации составляет 28 календарных дней;
2) Российская Федерация в соответствии с пунктом 2 статьи 15 Конвенции N 132 заявляет, что она принимает на себя обязательства по Конвенции N 132 в отношении лиц, перечисленных в подпунктах "а" и "b" пункта 1 статьи 15 Конвенции N 132.
Электронный текст документа
подготовлен ЗАО "Кодекс" и сверен по:
Бюллетень международных договоров,
N 11, 2012 год
Конституцией РФ установлено, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы (п. 4 ст. 15 Конституции РФ). При этом если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.
Аналогичный подход, конечно, действует и в сфере трудовых отношений (ст. 10 ТК РФ).
Оплачиваемые отпуска в Конвенции МОТ
24.06.1970 в г. Женева (Швейцария) на 54-ой сессии Генеральной конференции Международной организации труда (МОТ) была принята Конвенция № 132 «Об оплачиваемых отпусках» .
Данная Конвенция, применяемая ко всем работающим лицам, за исключением моряков, закрепляет право работников на ежегодный оплачиваемый отпуск (п. 1 ст. 3 Конвенции). При этом минимальная продолжительность такого отпуска указывается в заявлении каждого члена МОТ при ратификации этой Конвенции и не может составлять менее трех рабочих недель за один год работы (п.п. 2, 3 ст. 3 Конвенции).
Приведем некоторые положения, которые действуют в Конвенции МОТ 132 об оплачиваемых отпусках в 2017 году:
- государственные и национальные праздники и нерабочие дни не засчитываются как часть минимального ежегодного оплачиваемого отпуска (п. 1 ст. 6 Конвенции);
- каждое лицо, пользующееся отпуском, получает за полный период этого отпуска, как минимум, свою обычную или среднюю заработную плату (п. 1 ст. 7 Конвенции);
- разбивка ежегодного оплачиваемого отпуска на части может быть разрешена компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой стране (п. 1 ст. 8 Конвенции);
- если иное не предусмотрено в соглашении работодателя и работника, одна из частей отпуска должна составлять, по меньшей мере, две непрерывные рабочие недели (п. 2 ст. 8 Конвенции);
- работнику, проработавшему минимальный период, после прекращения трудовых отношений с работодателем предоставляется оплачиваемый отпуск, пропорциональный продолжительности периода его работы, за который ему не было предоставлено отпуска, или выплачивается денежная компенсация или предоставляется эквивалентное право на отпуск в дальнейшем (ст. 11 Конвенции).
Действие в РФ Конвенции 132 об оплачиваемых отпусках
В РФ международная Конвенция об оплачиваемых отпусках была ратифицирована 01.07.2010 (Федеральный закон от 01.07.2010 № 139-ФЗ ) и вступила в силу с 06.09.2011 (п. 3 ст. 18 Конвенции). При этом минимальная продолжительность отпуска в РФ установлена в количестве 28 календарных дней. К слову, иная продолжительность отпуска установлена при ратификации Конвенции в Бельгии (24 календарных дня), в Германии (18 рабочих дней), в Украине (24 календарных дня), в Швеции (5 недель).
Можно сказать, что положения 132 Конвенции МОТ о ежегодных оплачиваемых отпусках во многом перекликаются с положениями действующего ТК РФ.
В то же время, действие Конвенции МОТ об оплачиваемых отпусках может потребовать внесения изменений в ТК РФ (Письмо Роструда от 09.09.2010 № 2725-6-1 ).
В частности, Конвенция Международной организации труда об оплачиваемых отпусках дает работодателю и работнику право согласовать между собой иную продолжительность минимального непрерывного отпуска, отличную от 14 дней (п. 2 ст. 8 Конвенции). Но ТК РФ такого права сторонам трудового договора не дает (ч. 1 ст. 125 ТК РФ).
Также по ТК РФ отпускные должны быть выплачены работнику не позднее чем за 3 календарных дня до начала отпуска (ч. 9 ст. 136 ТК РФ). Конвенция же дает сторонам трудового договора возможность согласовать иной срок выплаты (п. 2 ст. 7 Конвенции).
Также Конвенция предусматривает, что непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска (например, 14 дней) предоставляется и используется не позже, чем в течение одного года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска — не позже, чем в течение 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск (п. 1 ст. 9 Конвенции). Предполагается, что в соответствии с Конвенцией не использованные вовремя отпуска сгорают. Но ТК РФ обязывает работодателя выплачивать увольняющемуся работнику денежную компенсацию за все неиспользованные отпуска (ч. 1 ст. 127 ТК РФ).
Несмотря на то, что отдельные положения ТК РФ не соответствуют некоторым положениям Конвенции, и хотя последняя и имеет высшую юридическую силу по сравнению с национальным трудовым законодательством, во избежание претензий со стороны контролирующих органов работодателю целесообразно придерживаться требований ТК РФ.
Конвенция Международной организации труда (МОТ) № 132 «Об оплачиваемых отпусках» (пересмотренная в 1970 г.) ратифицирована Россией Федеральным законом от 01.07.2010 № 139-ФЗ. Ратификация этого документа вызвала множество комментариев в СМИ. Работающее население и профсоюзы озабочены возможными изменениями в привычной практике регулирования ежегодных отпусков, опасаясь, что нормы Конвенции приведут к злоупотреблениям со стороны работодателей как в установлении, так и в оплате отпускного периода.
КОНВЕНЦИЯ МОТ ИЛИ ТК РФ: ЧТО В ПРИОРИТЕТЕ?
Прежде всего, отметим абсурдность самой идеи, что ратификация Конвенции и последующее применение ее предписаний на практике способны ухудшить положение работников.
Безусловно, и Конституция РФ, и Трудовой кодекс РФ предусматривают, что международные акты (к числу которых, разумеется, относятся и конвенции МОТ) в случае их ратификации государством обладают большей юридической силой, чем собственно российские законы. Вместе с тем в Уставе МОТ ясно и недвусмысленно подчеркивается, что ни принятие какой-либо Конвенции самой МОТ, ни ратификация ее государством, являющимся членом МОТ, ни в коем случае не затрагивают такие положения законодательства, судебных решений, обычаев и соглашений, которые обеспечивают трудящимся более благоприятные условия, чем предусмотренные Конвенцией.
В задачи актов МОТ, разумеется, никак не входит ухудшение условий труда или снижение прогрессивных стандартов, установленных отдельными странами, до некоторого минимального значения. Более того, любое ухудшение положения работников прямо противоречит основным задачам МОТ, закрепленным в преамбуле ее Устава.
Обратите внимание!В преамбуле Устава МОТ установлены задачи обеспечения всеобщего и длительного мира только на основе социальной справедливости и улучшения условий труда
Таким образом, если в российском законодательстве (включая, разумеется, и ТК РФ) какой-либо аспект вопроса о ежегодных оплачиваемых отпусках регулируется более выгодным и удобным для работников образом, чем в Конвенции № 132, то к этому аспекту должно применяться именно российское законодательство. Решение вопроса о том, какой именно нормативный акт следует применять к тому или иному положению о ежегодных отпусках - Конвенцию № 132 или акт российского законодательства (ТК РФ, федеральный закон и др.), - сводится к решению вопроса о том, норма какого из этих актов - международного или российского - приведет к более благоприятным для работника результатам. Что благоприятнее -то и должно применяться, как в теории, так и на практике.
ПОЛОЖЕНИЯ КОНВЕНЦИИ МОТ И НОРМЫ ТК РФ: В ЧЕМ РАЗНИЦА?
Конвенция в принципе закрепляет право каждого работника на ежегодный оплачиваемый отпуск и указывает, что для такого отпуска должна быть определена некоторая минимальная продолжительность, с тем чтобы было недопустимо устанавливать более короткие отпуска.
Конечно, из этого не следует, что при невозможности предоставить отпуск в полном объеме минимально установленной продолжительности его запрещается предоставлять вообще. Не означает это и запрета на предоставление отпуска по частям. Смысл и суть данной нормы следующие:
. гарантировать работнику обязательный ежегодный отдых;
. гарантировать обязательную оплату такого отдыха;
. предотвратить закрепление неприемлемо малой общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска в законодательстве и иных источниках права.
Сравнение норм Конвенции № 132 и ТК РФ о праве на отпуск
Минимальная продолжительность отпуска
Минимальный размер ежегодного оплачиваемого отпуска установлен непосредственно в Конвенции № 132. Этот минимум составляет три рабочие недели за один год работы.
Обратите внимание: такова продолжительность всего отпуска в целом. И если ежегодный отпуск по необходимости предоставляется в течение года по частям, то суммарная продолжительность всех его частей все равно должна составить не меньше трех рабочих недель за год работы. Кроме того, Конвенция не конкретизирует вид отпуска, на который направлена данная норма, поэтому можно сделать вывод, что она касается, прежде всего, основного отпуска.
Таким образом, минимальная продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска, предписанная Конвенцией № 132, составляет 21 календарный день. В то же время ТК РФ устанавливает минимальную продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска в размере 28 календарных дней, а с учетом права на удлиненные основные и дополнительные ежегодные оплачиваемые отпуска суммарный ежегодный оплачиваемый отпуск может оказаться еще длиннее.
Сравнение норм Конвенции № 132 и ТК РФ о минимальной продолжительности отпуска
Эти нормы российского законодательства применялись и до ратификации указанной Конвенции и будут применяться впредь - как обеспечивающие работникам более благоприятные условия.
Обратите внимание! Минимальная продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска в России - 28 календарных дней
Вместе с тем отметим, что требования Конвенции № 132 о минимальной продолжительности отпусков вряд ли применимы к ежегодным дополнительным оплачиваемым отпускам. Дело в том, что такой ситуации, когда у работника есть только дополнительный оплачиваемый отпуск и нет никакого другого, т. е. когда дополнительный и является его единственным ежегодным оплачиваемым отпуском, в принципе не может быть. Дополнительные отпуска по самой своей сути всегда дополняют основной отпуск, лишь увеличивая общую продолжительность ежегодного отпуска в целом. Их собственная величина может быть меньше указанной выше минимальной продолжительности ежегодного отпуска, поскольку в общем случае при любой величине дополнительного отпуска и даже при полном его отсутствии ежегодный оплачиваемый отпуск в целом все равно будет не менее, чем того требуют ТК РФ и Конвенция № 132.
Исчисление продолжительности отпуска
Вопрос об исключении праздничных нерабочих дней из подсчета минимальной продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска одинаково решен и в Конвенции № 132, и в ТК РФ - эти дни в число дней отпуска не засчитываются.
Что же касается иных «официальных и традиционных» нерабочих дней, также упомянутых в Конвенции (к которым, прежде всего, относятся выходные), то расхождения между положениями Конвенции и Кодекса здесь чисто технические.
Как уже было сказано, Конвенция устанавливает минимальную продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска в рабочих неделях и поэтому специально оговаривает исключение нерабочих дней из подсчета его продолжительности.
В российском трудовом законодательстве минимальная продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков указана преимущественно в календарных днях. Для тех работников, чей отпуск, в отличие от общего правила, рассчитывается в рабочих днях, его минимальная продолжительность определяется на основании пересчета рабочих дней в календарные.
Мнение эксперта
С.В. Горшнева,
Рабочие дни - в календарныеВ соответствии с ч. 1 ст. 120 ТК РФ продолжительность ежегодных основного и дополнительных оплачиваемых отпусков исчисляется в календарных днях и максимальным пределом не ограничивается. В тех случаях, когда длительность дополнительного отпуска действующим законодательством установлена в рабочих днях, их необходимо перевести в календарные. Какого-либо законодательного или иного нормативного правового акта, регулирующего данный вопрос, на настоящий момент нет. Согласно письму Минтруда России от 01.02.2002 № 625-ВВ при исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые |
отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском. Если отпуск, предоставляемый работнику, исчисляется (полностью или частично) в рабочих днях (например, дополнительный отпуск за вредные условия труда и пр.), то продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска исчисляется следующим образом. От даты начала отпуска отсчитывается определенное количество дней основного отпуска в календарных днях (28 календарных дней), а затем - определенное количество дней дополнительного отпуска в рабочих днях в расчете на шестидневную рабочую неделю (например, 12 рабочих дней отпуска за вредные условия труда). Так определяется дата последнего дня отпуска. Полученное количество календарных дней и будет являться общей продолжительностью ежегодного оплачиваемого отпуска, расчет которого следует производить по правилам, установленным ст. 139 ТК РФ. Например, работнику установлен дополнительный оплачиваемый отпуск за работу во вредных условиях труда в размере 12 рабочих дней. По графику у данного |
работника отпуск начинается 14 февраля 2011 г. Тогда с 14 февраля по 15 марта включительно у работника будет ежегодный основной оплачиваемый отпуск, а с 16 по 29 марта включительно - дополнительный отпуск с учетом перерасчета на шестидневную рабочую неделю. В итоге отпуск будет предоставлен с 14 февраля по 29 марта 2011 г. в размере 42 календарных дней. В локальном нормативном акте организации вы можете также закрепить свои «внутренние» правила перерасчета отпусков, продолжительность которых установлена в рабочих днях. Безусловно, эти правила не должны нарушать права работников относительно действующего законодательства. Например, можно закрепить правило перерасчета отпусков не на шестидневную рабочую неделю, а на пятидневную, что представляется более социально справедливым, если в организации действует пятидневка. При таком перерасчете, возвращаясь к рассмотренному примеру, отпуск у работника закончится 31 марта (а не 29, как получилось при расчете на шестидневную рабочую неделю) и составит в сумме 44 календарных дня. |
В рабочих днях, например, рассчитывается отпуск судей - п. 2 ст. 19 Закона РФ от 26.06.1992 № 3132-I «О статусе судей в Российской Федерации».
Соответственно в эти отпуска автоматически включены и всевозможные нерабочие дни (за исключением уже упомянутых выше нерабочих праздничных дней).
По форме эти две нормы отличаются, но результат их применения идентичен.
Сравнение норм Конвенции № 132 и ТК РФ об учете нерабочих дней в продолжительности отпуска
Конвенция № 132 разрешает государствам не засчитывать периоды временной нетрудоспособности, вызванные болезнью или несчастным случаем, как часть минимального ежегодного оплачиваемого отпуска. Это необязательная норма, однако российский законодатель еще до ратификации Конвенции использовал данный подход в регулировании вопросов продления и перенесения отпуска. На сегодняшний день периоды временной нетрудоспособности включены Кодексом в число оснований для продления или перенесения ежегодного оплачиваемого отпуска и в счет отпуска не засчитываются.
Сравнение норм Конвенции № 132 и ТК РФ об учете периода нетрудоспособности в продолжительности отпуска
СТАЖ ДЛЯ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ ОТПУСКА
Конвенция № 132 дозволяет государствам устанавливать минимальный период работы (стаж), необходимый для получения права на ежегодный оплачиваемый отпуск, - в отношении как основного, так и дополнительного отпусков. Максимальная продолжительность данного периода ограничена шестью месяцами. Безусловно, установление такого барьера на подступах к возможности использовать конституционно гарантированный отпуск ограничивает права работников на то время, пока указанный период не будет ими отработан.
Российский же законодатель подходит к этому вопросу весьма творчески. С одной стороны, в ст. 121 ТК РФ закрепляется порядок подсчета стажа (т. е. фактически - минимального периода) работы, дающего право на сам ежегодный оплачиваемый отпуск, однако требования к продолжительности такого стажа не устанавливаются. С другой стороны, в ч. 2 ст. 122 ТК РФ как раз закреплена конкретная продолжительность периода работы (стажа), однако относится она не к самому праву на такой отпуск, а к праву на его использование.
Сравнение норм Конвенции № 132 и ТК РФ о стаже работы, необходимом для возникновения права на отпуск
Чтобы понять разницу между получением собственно «права на отпуск» и получением «права на использование отпуска», можно привести пример с хорошо всем известным материнским капиталом: право на его получение возникает с рождением второго ребенка, а право на распоряжение полученным - лишь после достижения ребенком трех лет (ст. 3 и 7 Федерального закона от 29.12.2006 № 256-ФЗ «О дополнительных мерах государственной поддержки семей, имеющих детей»).
Рассмотрим указанные понятия подробнее.
Право на ежегодный оплачиваемый отпуск
Минимальный период работы для приобретения собственно права на отпуск установлен в российском законодательстве только для некоторых ежегодных дополнительных отпусков. Эти отпуска имеют специфический целевой характер и не могут гарантироваться любому работнику без объективных к тому оснований.
Например, для получения права на соответствующий ежегодный дополнительный отпуск необходимо отработать определенное время во вредных условиях труда или в районах Крайнего Севера.
В остальном же приобретение права на отпуск в России происходит практически безусловно.
Конвенция № 132 предусматривает включение в стаж, необходимый для получения права на ежегодный оплачиваемый отпуск, периодов отсутствия на работе по ряду причин:
. болезнь;
. несчастный случай;
. отпуск по беременности и родам.
В то же время ТК РФ на сегодняшний день не содержит явного указания на включение этих периодов в стаж, необходимый для приобретения права на ежегодный оплачиваемый отпуск. Теоретически они могут рассматриваться как «периоды времени, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с теми или иными источниками правового регулирования труда сохранялось место работы (должность)» в порядке абз. 3 ст. 121 ТК РФ.
Кодекс регулирует эти вопросы лишь косвенным образом и в определенных условных пределах.
Действительно, скажем, сохранение рабочего места (должности) за работником в период временной нетрудоспособности косвенно установлено через запрет увольнения работника по инициативе работодателя в этот период (ч. 6 ст. 81 ТК РФ). Однако этот запрет не распространяется на случаи ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем. В тех же пределах рабочее место (должность) сохраняется и за беременными женщинами.
В этом смысле Конвенция № 132 дополняет российское законодательство прямым указанием на включение данных периодов в стаж, обеспечивающий работнику право на отпуск.
Сравнение норм Конвенции № 132 и ТК РФ о включении в стаж, дающий право на отпуск, периодов отсутствия на работе
Если в Кодекс будут внесены поправки, связывающие стаж, упомянутый в ст. 121 ТК РФ, с правом на использование права на отпуск, установленным в ст. 122 ТК РФ, эта норма Конвенции, безусловно, послужит упрочению гарантий получения и использования права на ежегодный оплачиваемый отпуск, предусмотренных для работников, отсутствующих на работе по не зависящим от собственной воли обстоятельствам.
В то же время, пока такие поправки не внесены, регулирование данного вопроса Конвенцией № 132 не имеет существенного значения для российской практики. В данный момент право на сам ежегодный оплачиваемый отпуск изначально гарантировано Конституцией РФ всем работникам и не обусловлено требованиями «отработки» некоторого стажа, в отношении которого хотя и предусмотрен порядок исчисления, но не установлены никакие пороговые значения, по достижении которых (и с использованием указанного в ст. 121 ТК РФ метода исчисления) работник получил бы право на данный вид отпуска.
Впрочем, указанная проблема и возможная поправка в ТК РФ никак не связаны с фактом ратификации Россией Конвенции № 132. Такая поправка всего лишь позволила бы устранить техническую неточность в соотношении формулировок положений ст. 121 и 122 ТК РФ.
Право на использование ежегодного оплачиваемого отпуска
В общем случае воспользоваться правом на ежегодный оплачиваемый отпуск можно преимущественно по истечении шести месяцев непрерывной работы у данного работодателя. Однако из этого правила имеются исключения. Для некоторых категорий работников предпочтительный (более краткий) период установлен непосредственно в ТК РФ, а для всех остальных этот вопрос может быть изменен в более благоприятную сторону по соглашению с работодателем.
Таким образом, даже в той части, где российским законодательством установлен определенный минимальный период, связанный с возможностью реализации работниками права на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, этот предел в целом соответствует требованиям Конвенции № 132.
Сравнение норм Конвенции № 132 и ТК РФ о минимальном стаже работы, дающем право на отпуск, и исключениях
На самом деле Конвенция № 132 никак не регулирует продолжительность или какие-либо иные параметры стажа, необходимого для получения возможности использовать право на ежегодный отпуск (минимальное значение которого установлено в ТК РФ и составляет шесть месяцев), т. е. в этом вопросе она просто не способна повлиять на российское законодательство. В свою очередь, российское законодательство на самом деле (при дословном прочтении) никак не регулирует продолжительность стажа, необходимого для приобретения собственно права на данный отпуск как такового и вполне детально урегулированного в ст. 5 Конвенции. Это приводит к применению российских норм как более благоприятных для работника и не устанавливающих никаких ограничений на приобретение собственно права на указанный вид отпусков.
С другой стороны, как мы видим, в российском законодательстве предусмотрены и различные методы сокращения этого периода, что существенно улучшает положение работника по сравнению с минимальными международными стандартами, предусмотренными Конвенцией № 132.
Право на отпуск и его продолжительность в случаях невыполнения требований к минимальному стажу
В год, когда продолжительность работы сотрудника меньше той, которая требуется для приобретения права на полный отпуск, Конвенция закрепляет за ним право на оплачиваемый отпуск, длительность которого пропорциональна продолжительности его работы в течение такого года. То есть «неотработка» соответствующего стажа влечет за собой неполный отпуск.
В свою очередь, Конституция РФ гарантирует право на оплачиваемый ежегодный отпуск любому работнику, а ТК РФ требует предоставлять этот отпуск работнику ежегодно.
Сравнение норм Конвенции № 132 и ТК РФ о продолжительности отпуска при недостаточном стаже
Соответственно российское законодательство не предусматривает никакого усечения общей продолжительности отпуска ввиду «недоработки» минимального стажа работником. Так, статья 120 ТК РФ закрепляет порядок исчисления продолжительности ежегодных оплачиваемых отпусков и не содержит никаких указаний на возможность их усечения.
Исключение составляют те случаи, когда из характера трудового отношения следует нецелесообразность предоставления работнику отпуска минимально допустимой продолжительности.
Например, работникам, заключившим трудовой договор на срок до двух месяцев, предоставляются оплачиваемые отпуска или выплачивается компенсация при увольнении из расчета два рабочих дня за месяц работы (ст. 291 ТК РФ).
Статья 295 ТК РФ предусматривает, что работникам, занятым на сезонных работах, предоставляются оплачиваемые отпуска из расчета два рабочих дня за каждый месяц работы.
В таких случаях длительность отпуска рассчитывается пропорционально стажу, что вполне соответствует упомянутому требованию Конвенции № 132. Таким образом, все подобные ситуации регулируются нормами российского права, поскольку его нормы либо соответствуют международным, либо очевидно благоприятнее для работников.
ОПЛАТА ОТПУСКА
Положения ТК РФ об оплате отпуска полностью удовлетворяют требованиям Конвенции № 132, поскольку предполагают сохранение за работником среднего заработка на период отпуска.
Сравнение норм Конвенции № 132 и ТК РФ об оплате отпуска
Порядок оплаты отпуска, предусмотренный ТК РФ, отличается от положений Конвенции № 132 по двум направлениям:
. Конвенция не предусматривает конкретного срока выплаты отпускных, тогда как ч. 9 ст. 136 ТК РФ предписывает произвести эту выплату в срок не позднее, чем за три дня до начала отпуска.
. Согласно Конвенции отпуск может быть оплачен не до его начала, а в иное время, если это предусмотрено в соглашении, касающемся работника и работодателя.
Объективно говоря, установление жестких сроков оплаты отпуска до его начала при невозможности изменить их каким-либо соглашением существенно благоприятнее для работника, поскольку в таких условиях у работодателя не остается возможности перенести срок оплаты отпуска на более позднее время ни в одностороннем порядке, ни соглашением сторон.
Установление метода подсчета средней заработной платы (среднего заработка) непосредственно в ст. 139 ТК РФ также не противоречит Конвенции, предусматривающей, что этот метод должен определяться компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой стране. Органы законодательной власти, принявшие Трудовой кодекс РФ, безусловно, входят в число «компетентных» и «соответствующих» по данному вопросу.
Таким образом, порядок оплаты ежегодных оплачиваемых отпусков также регулируется нормами российского трудового законодательства. Применительно к данному вопросу положения Конвенции № 132 не используются.
РАЗДЕЛЕНИЕ ОТПУСКА НА ЧАСТИ
Одним из самых обсуждаемых после ратификации Конвенции № 132 стал вопрос о разделении отпуска на части и порядке предоставления этих частей.
В ТК РФ реализована предусмотренная Конвенцией возможность разделения отпуска на части. Такое деление допускается Кодексом по соглашению между работником и работодателем. Закрепление этой нормы в ТК РФ, принятом органами законодательной власти РФ, безусловно, соответствует требованию Конвенции, предписывающей разрешать такое деление «компетентным органом власти или иным соответствующим органом в каждой стране».
Вопрос о минимальной продолжительности одной из частей отпуска урегулирован Конвенцией и Кодексом практически идентично.
Сравнение норм Конвенции № 132 и ТК РФ о разделении отпуска на части
При этом ТК РФ ничего не упоминает о случаях, когда весь отпуск в целом составляет 14 календарных дней и менее (например, при работе по трудовому договору, заключенному на срок до двух месяцев, и др.).
Этот пробел восполнен Конвенцией, согласно которой 14-дневная минимальная продолжительность одной из частей отпуска действует только в отношении тех работников, стаж работы которых у данного работодателя дает им право на такую продолжительность.
Кроме того, в подобных случаях Конвенция допускает также оговорить иную минимальную продолжительность одной из частей отпуска в соглашении между работником и работодателем, тогда как ТК РФ не предусматривает такой возможности. Правомерность такого соглашения в российском правовом поле определяется исходя из его соответствия интересам работника. Поскольку на общую продолжительность отпуска такое сокращение одной из его частей не влияет, вопрос о его допустимости должен решаться исходя из обстоятельств конкретной ситуации и принципа применимости нормы, наиболее благоприятной для работников, упомянутого нами в начале данной статьи.
Самая «скандальная» норма Конвенции № 132 - о времени предоставления отдельных частей отпуска - действительно является одной из самых жестких в данном документе. Согласно Конвенции непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска должна быть не только предоставлена, но и использована работником не позднее чем в течение года, а оставшаяся часть - не позднее чем в течение 18 месяцев (т. е. полутора лет), считая с конца года, за который предоставляется отпуск.
Сравнение норм Конвенции № 132 и ТК РФ о переносе отпуска
В связи с этим на практике возникли некоторые опасения, точнее сказать, заблуждения:
1.
Отпуск нельзя будет перенести на более поздний срок (например, на следующий год.
2.
Неиспользованные отпуска и их части будут пропадать («сгорать»). Рассмотрим эти заблуждения подробнее.
Заблуждение 1. Конвенция предписывает «предоставить и использовать» текущий отпуск в соответствующем году или как минимум в течение последующих полутора лет, тогда как ТК РФ запрещает непредоставление отпуска в текущем и следующем за ним годах.
Результат применения этих положений единообразен - отличаются только сроки. Учитывая, что регулярное и своевременное предоставление отпуска отвечает интересам работника, в отношении сроков должна применяться более жесткая норма ТК РФ, согласно которой отпуск не должен переноситься больше, чем на период «в течение года, следующего за годом изначального предоставления отпуска».
Обратите внимание!После ратификации Конвенции № 132 переносить отпуск можно, как и раньше, в тех же пределах времени
Это означает, что после ратификации Конвенции № 132 переносить отпуск можно, как и раньше, в тех же пределах времени.
Вместе с тем интересно, что Конвенция № 132 предоставляет сторонам возможность отложить любую часть отпуска (за вычетом его минимальной непрерывной части) на более поздние периоды, превышающие указанные полтора года начиная с конца года, за который предоставляется отпуск, при соблюдении следующих условий:
. имеется согласие работника на то, что неиспользованная часть отпуска будет отложена на указанный период;
. указанный период ограничен некоторым определенным пределом (не бесконечен), причем предел этот должен быть установлен в законодательстве, подзаконных актах, коллективном договоре или другим методом, соответствующим практике, принятой в данном государстве, и имеющимся условиям.
В то же время здесь нужно учитывать: ТК РФ, запрещая непредоставление отпуска в течение двух лет подряд, с очевидностью действует в интересах работников, стремясь защитить их от злоупотреблений со стороны работодателя. Тем самым Кодекс делает указанные положения Конвенции неприменимыми в большинстве случаев. Исключением из этого правила могли бы стать ситуации, когда сторонам трудовых отношений удалось бы доказать, что такое перенесение отпуска отвечает интересам работника в большей степени, чем ограничения, установленные ч. 3 и 4 ст. 124 ТК РФ.
Заблуждение 2. Аналогично обстоят дела и с мнимым «исчезновением» неиспользованного отпуска.
Конвенция никак не регулирует данный вопрос и ничего не говорит о том, что работник должен быть навсегда лишен всех своевременно не использованных отпусков. Все это бурная фантазия отдельных СМИ! Даже устанавливая запрет заключения соглашений об отказе от права на ежегодный оплачиваемый отпуск или от права на его использование либо их недействительность, Конвенция ничего не говорит о том, что отпуск сам по себе может или должен куда-то пропасть. Она лишь указывает на незаконность такого подхода и недействительность опосредующих его соглашений, обеспечивая законодателю возможность использовать эти характеристики для установления ответственности работодателя за подобные действия. Это, кстати, уже давно сделано в Кодексе РФ об административных правонарушениях РФ, предусматривающем ответственность за нарушение законодательства о труде и об охране труда (ст. 5.27).
Безусловно, никакого положения об исчезновении неиспользованных отпусков в ТК РФ нет и в обозримом будущем не будет.
Обратите внимание!Своевременно неиспользованный работником отпуск никуда не «исчезает» и не «сгорает»
Таким образом, не использованный ранее отпуск или его часть по-прежнему можно отгулять в текущем году, а при определенных условиях это можно сделать, перенеся на следующий год текущий отпуск или его часть. Как уже было сказано, согласно ч. 3 и 4 ст. 124 ТК РФ переносить отпуск таким образом можно лишь в исключительных случаях: с согласия работника и при условии, что его предоставление в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы организации, индивидуального предпринимателя.
Между тем надо заметить: если упоминавшаяся выше минимальная непрерывная часть заранее разделенного отпуска, составляющая 14 календарных дней, уже предоставлена работнику в текущем году и использована им, то оставшуюся часть отпуска по Кодексу на самом деле можно было бы предоставить когда угодно, поскольку в данном случае не действуют ни положение ч. 4 ст. 124 ТК РФ (так как отпуск, пусть и частично, все-таки был предоставлен работнику), ни положения ч. 2 ст. 125 ТК РФ (ее предписания совершенно ясно отнесены к случаю непредвиденного отзыва работника из отпуска, а не к случаям заблаговременного разделения отпуска на части). И здесь на защиту интересов работника встает Конвенция № 132, устанавливая требование предоставить оставшуюся часть в течение полутора лет после окончания года, за который предоставляется отпуск, или - с согласия работника - в течение иного, но обязательно конечного периода.
ПРАВО НА ОТПУСК ПРИ УВОЛЬНЕНИИ
Все непредоставленные и неиспользованные отпуска по-прежнему можно отгулять при увольнении, если работник согласен на это. Если же нет - ему будет выплачена соответствующая денежная компенсация.
В этом плане положения Конвенции № 132 и ТК РФ практически совпадают (за исключением запрета на замену денежной компенсацией отпусков некоторых категорий работников). Кроме того, Конвенция также предусматривает возможность замены предоставления отпуска в натуре и денежной компенсации «правом на будущий отпуск». Однако для России это дополнение не имеет решающего значения, поскольку, как сказано выше, в общем случае право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск по российскому законодательству уже предоставляется работникам практически безусловно, что лишает работодателя возможности предоставлять это право от своего имени.
Сравнение норм Конвенции № 132 и Кодекса о компенсации неиспользованного отпуска при увольнении
Таким образом, следует заключить, что ратификация Конвенции № 132 не повлекла существенных изменений в правовом регулировании отпусков на территории нашей страны. Кроме того, проанализировав ее положения, можно убедиться, что российское законодательство по ряду аспектов содержит более прогрессивные и благоприятные нормы, чем установленные международными стандартами труда.
И наконец, существенное примечание: несмотря на то, что Федеральный закон от 01.07.2010 № 139-ФЗ «О ратификации Конвенции (пересмотренной в 1970 году) об оплачиваемых отпусках (Конвенции № 132)» вступил в силу еще в июле 2010 г. (по истечении 10 дней после дня официального опубликования), сама Конвенция, в соответствии с предусмотренным в ней порядком вступления в силу отдельно для ратифицирующих ее государств, начнет действовать в России значительно позднее - через 12 месяцев после даты регистрации документов о ее ратификации нашим государством.
Недавно Россия присоединилась к Конвенции об оплачиваемых отпусках. В нашем обществе это событие вызвало мощный резонанс. Многие посчитали, что теперь права и работников, и работодателей могут быть ущемлены. Постараемся разобраться, что дает нам ратификация данного международного соглашения.
Как только Россия ратифицировала Конвенцию об оплачиваемых отпусках № 132 (далее - Конвенция), печатные издания, телевидение и Интернет стали активно муссировать эту тему. Какие только интригующие версии развития событий не всплывали в СМИ: всех работающих граждан заставят отгуливать отпуска в принудительном порядке, неистраченные дни отпуска будут «сгорать», компенсации за неиспользованные отпуска теперь при увольнении не положены и т. п. Проясним ситуацию.
С какого момента применяются положения конвенции
Конвенция была принята на Генеральной конференции Международной организации труда (МОТ) в Женеве 24 июня 1970 года. 1 июля 2010 года Президент РФ подписал Федеральный закон № 139−ФЗ (далее - Закон № 139−ФЗ) о присоединении к данному международному документу.
Согласно статье 17 Конвенции официальные документы о ее ратификации (в нашем случае - Закон № 139−ФЗ) направляются генеральному директору Международного бюро труда для регистрации. На территории государства, присоединившегося к Конвенции, она вступает в силу через 12 месяцев после даты регистрации (п. 3 ст. 18 Конвенции).
Таким образом, в России Конвенция будет применяться не раньше лета 2011 года.
Сфера применения конвенции
Положения Конвенции применяются ко всем работающим по найму лицам, кроме моряков (п. 1 ст. 2 Конвенции). Для этой категории работников предусмотрена Конвенция об оплачиваемых отпусках морякам, принятая МОТ в 1949 году, но не ратифицированная Россией на данный момент.
О чем говорится в конвенции
Конвенция предусматривает установление минимальной продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска, продолжительности работы перед первым отпуском, отпускного стажа, порядка оплаты отпуска и т. д.
Большинство правил уже применяется в России в соответствии с Трудовым кодексом. Но есть некоторые положения, которые отличают международные правила об отпусках от российских. Они-то и вызвали многочисленные споры, поэтому остановимся на этих положениях подробнее.
Отличие международных норм от положений трудового кодекса
Положения Конвенции, которые отличаются от норм, применяемых в Российской Федерации, смотрите в табл. 1 ниже. Из нее следует, что наше трудовое законодательство лучше защищает права работников.
Таблица 1. Положения Конвенции, отличающиеся от норм Трудового кодекса
| Положение | Конвенция | ТК РФ |
|---|---|---|
|
Право на первый отпуск |
Возникает после шести месяцев работы (п. 2 ст. 5) | Отпуск может быть предоставлен до истечения шести месяцев по соглашению сторон трудового договора (ч. 2 ст. 122) |
| Продолжительность отпуска и стаж |
Продолжительность отпуска установлена пропорционально отработанному времени (п. 1 ст. 4) | Даже если рабочий год отработан не полностью, отпуск может быть предоставлен в полном объеме авансом (ст. 122). При увольнении излишне выданные отпускные удерживаются (ст. 137) |
| Минимальная продолжительность отпуска |
Три рабочих недели за один год работы (п. 3 ст. 3) | 28 календарных дней (ст. 115) |
| Использование неотгулянных дней отпуска |
Необходимо использовать в течение 18 месяцев по окончании рабочего года, за который они положены (п. 1 ст. 9) | Допускается перенос отпуска с согласия работника. |
| Срок выдачи отпускных |
Отпускные выдаются до начала отпуска (п. 2 ст. 7) | Отпускные выдаются не позднее чем за три дня до начала отпуска (ст. 136) |
| Замена отпуска компенсацией |
Не предусмотрена |
Часть отпуска работника, превышающая 28 календарных дней, может быть заменена денежной компенсацией (ст. 126). |
Продолжительность отпуска не уменьшится
В Конвенции указано, что минимальная продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска составляет три рабочих недели за один год работы. Однако каждая страна при ратификации Конвенции может установить более длительный период отпуска. В России он составляет 28 календарных дней (ст. 115 ТК РФ). Данное положение нашло отражение в Законе № 139−ФЗ.
Следовательно, после вступления в силу Конвенции в России продолжительность отпуска не станет меньше. Более того, Конвенция дает право установить более длительный отпуск, чем тот, который был указан при ратификации. Об этом сказано в пункте 4 статьи 3 Конвенции.
Неиспользованные дни ежегодного оплачиваемого отпуска не пропадут
Пожалуй, больше всего вопросов у россиян вызвало положение, которое обязывает отгулять неиспользованные дни отпуска в течение 18 месяцев по окончании рабочего года, за который они положены (п. 1 ст. 9 Конвенции). Не означает ли это, что неиспользованные дни отпуска «сгорят»?
Российское трудовое законодательство предоставляет работникам более обширные гарантии по сравнению с Конвенцией. Даже после вступления этого международного соглашения в силу неиспользованные отпуска не пропадут. Как и раньше, работники смогут отгулять оставшиеся дни отпуска по согласованию с работодателем в удобное время. Это подтверждают и специалисты Минздравсоцразвития России.
Если работник решит уволиться, то на основании статьи 127 Трудового кодекса ему будет выплачена денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. До момента увольнения компенсация может быть выплачена только за часть отпуска, превышающую 28 календарных дней. Об этом говорится в статье 126 Трудового кодекса.
Положения конвенции, аналогичные нормам российского законодательства
Перейдем к рассмотрению других положений Конвенции, которые корреспондируют с российским трудовым законодательством. Они сведены в табл. 2.
Таблица 2. Положения Конвенции, аналогичные нормам Трудового кодекса
| Положение | Конвенция | ТК РФ |
|---|---|---|
|
Выходные и нерабочие праздничные дни не включаются в период отпуска |
Пункт 1 статьи 6 | Часть 1 статьи 120 |
| Периоды временной нетрудоспособности во время отпуска не включаются в него |
Пункт 2 статьи 6 | Часть 1 статьи 124 |
| За время отпуска работник получает среднюю заработную плату |
Пункт 1 статьи 7 | Статья 114 |
| Отпуск можно разделить на части, одна из которых должна быть не менее двух недель |
Статья 125 |
|
| Стороны трудового договора оговаривают момент ухода работника в отпуск |
Статья 123 |
|
| Совместителям оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе |
Статья 286 |
Авторитетное мнение
Прокомментировать положения Конвенции редакция журнала «Зарплата» попросила Нину Заурбековну Ковязину , заместителя директора Департамента заработной платы, охраны труда и социального партнерства Минздравсоцразвития России.
По ее словам, после вступления Конвенции в силу у российских граждан не станет меньше прав, связанных с использованием ежегодных оплачиваемых отпусков. Более того, у них появится возможность оспорить действия работодателя на международном уровне. Если незначительные поправки в Трудовой кодекс и понадобятся, они не приведут к сокращению прав работников на отпуск.
В июле Президент России подписал федеральные законы, которыми ратифицированы сразу три конвенции Международной организации труда: об оплачиваемых отпусках, о защите прав представителей работников на предприятии и предоставляемых им возможностях, а также о содействии коллективным переговорам. Как нововведения отразятся на взаимоотношениях работодателей и работников? Этот вопрос сегодня волнует многих.
Несгораемые дни ежегодного отпуска
Конвенция об оплачиваемых отпусках (Конвенция № 132) защищает права работника, связанные с гарантированным оплачиваемым ежегодным отпуском. Документ предусматривает минимальную продолжительность такого отпуска (три недели), минимальный период работы (не более шести месяцев), необходимый для получения права на этот отпуск и ряд других показателей и правил.
По словам Александра САФОНОВА, «ориентировочно грамота о ратификации будет внесена в реестр МОТ в осеннюю сессию этой организации» , скорее всего в ноябре. После этого дается переходный период (год), в течение которого национальное законодательство нужно гармонизировать с конвенцией. Таким образом, она вступит в силу на территории России не раньше ноября 2011 года.
Государственно-правовое управление Президента РФ проанализировало российское законодательство (в частности главу 19 ТК РФ «Отпуска») на предмет соответствия Конвенции № 132 и пришло к заключению, что имеет место полное соответствие. А значит, поправки в действующее законодательство в связи с ратификацией конвенции не требуются. Замминистра здравоохранения и социального развития также считает, что с подписанием конвенции в нашем трудовом законодательстве не произойдет кардинальных перемен, оно уже соответствует международным нормам, а по ряду параметров даже превосходит их.
Словарь кадровика
Международная организация труда (МОТ) – специализированное учреждение Организации объединенных наций, которое занимается вопросами регулирования трудовых отношений. Участниками МОТ являются 182 государства. 31 марта 2010 года Минздравсоцразвития России и МОТ подписали программу сотрудничества до 2012 года. Со стороны МОТ Россия получает консультационную помощь в проведении экспертной оценки социально-трудового законодательства и по другим вопросам. Так, общая безработица рассчитывается по методике МОТ.
Сходства
1. Минимальная продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска, предусмотренного Трудовым кодексом, составляет 28 календарных дней. Это на неделю больше минимума, установленного конвенцией.
2. Минимальный период работы, необходимый для возникновения права на ежегодный оплачиваемый отпуск по Трудовому кодексу, – шесть месяцев. Такой же срок установлен и конвенцией.
3. Минимальный неделимый размер одной из частей отпуска при его дроблении по Кодексу – 14 дней, что так же соответствует международным требованиям.
Возникает закономерный вопрос: зачем ратифицировать документ, если российское законодательство и так соответствует международным правилам? По мнению Александра САФОНОВА, «время от времени трудовое законодательство может корректироваться, но в любом случае изменить его в сторону уменьшения гарантий на отпуск ниже параметров, прописанных в конвенции, будет уже невозможно».
Цитируем закон
1. Непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска*, упомянутая в пункте 2 статьи 8 настоящей конвенции, предоставляется и используется не позже чем в течение одного года, и остаток ежегодного оплачиваемого отпуска не позже чем в течение восемнадцати месяцев, считая с конца того года, за который предоставляется отпуск.
2. Любая часть ежегодного отпуска сверх определенной минимальной продолжительности может быть отсрочена с согласия заинтересованного лица, работающего по найму, на период, превышающий тот, который указан в пункте 1 настоящей статьи, но не выходящий за определенный предел.
3. Минимум и предел времени, упомянутые в пункте 2 настоящей статьи, определяются компетентным органом после консультации с заинтересованными организациями предпринимателей и трудящихся или посредством коллективных переговоров или таким другим методом, соответствующим национальной практике, который может быть совместим с национальными условиями.
Статья 9 Конвенции № 132
* Имеются в виду две недели.
Различия
Расхождения между Конвенцией № 132 и Трудовым кодексом все же есть. Насколько они существенны – судите сами.
1. В пункте 1 статьи 4 Конвенции № 132 предусмотрено следующее. Лицо, продолжительность работы которого в течение года меньше той, что требуется для приобретения права на полный отпуск, может рассчитывать на оплачиваемый отпуск, пропорциональный продолжительности работы в течение этого года. В пункте 2 этой статьи разъясняется выражение «год» – это календарный год или любой период такой же продолжительности, определенный компетентным органом власти каждой страны.
В российском трудовом законодательстве порядок пропорционального расчета предусмотрен только для выплаты компенсации за неиспользованный отпуск. Но применить его к рассматриваемой ситуации по аналогии нельзя. Дело в том, что, согласно статье 7 Конвенции № 132, каждый отпускник получает за полный отпуск «по крайней мере свою нормальную или среднюю зарплату, подсчитанную в соответствии с методом, определяемым компетентным органом власти или другим соответствующим органом в каждой стране». Официальный метод, которым рассчитывается , таков, что компенсируемая сумма всегда меньше нормальной или средней зарплаты. Иными словами, чтобы применить положения статьи 4 Конвенции № 132 в российской практике, необходимо установить на национальном уровне соответствующую методику расчета.
2. Конвенция запрещает (признает недействительными) соглашения об отказе от права на минимальный ежегодный оплачиваемый отпуск (п. 3 ст. 3 Конвенции № 132) или о неиспользовании такого отпуска с заменой его компенсацией. В Трудовом кодексе такого прямого запрета нет.
3. Еще одно разночтение, которое уже вызвало массу споров в СМИ, – дробление отпуска на части и временные ограничения, предусмотренные для использования одной из таких частей (ст. 9 Конвенции № 132).
Так, по конвенции одна из частей ежегодного оплачиваемого отпуска (минимум две недели) должна быть использована в том году, за который предоставляется отпуск. Остаток отпуска нужно использовать в течение 18 месяцев (и не позднее), считая с конца того года, за который предоставляется отпуск. Например, в 2011 году нужно использовать минимум 14 дней отпуска за этот год, а оставшиеся дни – не позднее 1 июля 2013 года. Как решили многие, если эти дни не использовать в установленный срок (или не получить за них компенсацию), они «сгорят». Но для такого вывода нет оснований.
Действительно, сейчас статья 124 Трудового кодекса позволяет в исключительных случаях (когда предоставление отпуска в текущем рабочем году может неблагоприятно отразиться на нормальном ходе работы) с согласия работника перенести отпуск на следующий рабочий год. Такой отпуск должен быть использован не позднее 12 месяцев после окончания того рабочего года, за который он предоставляется. Эта же статья запрещает непредоставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд, а также непредоставление такого отпуска работникам до 18 лет и тем, кто занят на работах с вредными и (или) опасными условиями труда.
Если сравнить положения статьи 124 Трудового кодекса с положениями статьи 9 Конвенции № 132, разница очевидна. Сейчас по российским правилам можно в порядке исключения оставить работника без отпуска в течение года. С вступлением в силу конвенции каждому работнику гарантирован отпуск минимальной продолжительности, а на то, чтобы отгулять неиспользованную часть ежегодного отпуска, работнику отводится минимум 18 месяцев, а не 12, как у нас. Этот предел может быть расширен, например, отраслевым соглашением или коллективным договором (см. п. 2 и 3 ст. 9 Конвенции № 132).
Так что поводов для опасений действительно нет, если только имеющиеся на сегодняшний день гарантии, связанные с отпусками, не будут в обозримом будущем сужены до минимальных пределов, обозначенных в конвенции.
Продолжительность ежегодных оплачиваемых отпусков в государствах, которые ратифицировали Конвенцию № 132
Представителям работников обеспечена дополнительная защита
Деятельность представителей работников на предприятии нередко вызывает недовольство работодателя, который своими действиями может нанести им ущерб. Например, незаконно уволить. Если связано именно со статусом (деятельностью) представителя или его членством в профсоюзе, можно рассчитывать на Конвенцию о защите прав представителей работников на предприятии и предоставляемых им возможностях (Конвенция № 135). Подразумевается, что сам представитель действует в соответствии с законодательством, коллективными договорами или другими совместно согласованными условиями. Иными словами, представители работников должны соблюдать требования законодательства, а защита (гарантии) обеспечивается им лишь в связи с непосредственным осуществлением профсоюзной деятельности.
Сказанное относится как к представителям профсоюзов, которые назначены или избраны профсоюзами (их членами), так и к выборным представителям – свободно избранным работниками предприятия в соответствии с положениями национального законодательства. Таким представителям должны быть обеспечены возможности для быстрого и эффективного выполнения функций. При этом учитываются особенности системы трудовых отношений страны, ратифицирующей названную конвенцию, а также потребности, размер и возможности конкретного бизнеса.
Поправки в Трудовой кодекс неизбежны
На вопросы отвечает Евгений ГОНТМАХЕР, доктор экономических наук, директор по социально-экономическим проблемам Института современного развития (ИНСОР).
– Как повлияет ратификация конвенций МОТ на взаимоотношения профсоюзных работников и работодателей, на практику разрешения коллективных трудовых споров и практику предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков?
– Никак не повлияет, так как в России преобладают неформальные отношения в социально-трудовой сфере. Официально все будет оформляться по-новому, а по факту работник будет договариваться с работодателем по старым порядкам.
– ГПУ Президента сделало выводы о том, что положения всех трех конвенций полностью реализованы в российском трудовом законодательстве. Но даже беглого знакомства, например, с Конвенцией № 132 об оплачиваемых отпусках достаточно, чтобы найти нестыковки. Вы согласны, что изменения в Трудовой кодекс не нужны?
– Не согласен. Внесение изменений в Трудовой кодекс необходимо. Во-первых, он должен быть приведен в соответствие с ратифицированной Конвенцией № 132, и, во-вторых, надо рассчитывать на перспективу: когда-нибудь трудовые отношения будут в основном легальными.
– Пресса подняла шум по поводу того, что работники могут потерять дни, не использованные в течение 18 месяцев после того года, за который предоставляется отпуск. Как вы считаете, имеют ли эти опасения под собой почву? Не появится ли у законодателя искушение буквально перенести в Трудовой кодекс положения Конвенции № 132?
– Внесение изменений в Трудовой кодекс произойдет потому, что это требование нашего же законодательства, предусматривающего инкорпорирование российского правового регулирования в международное (тем более из-за того, что Конвенция № 132 Россией ратифицирована). Но на реальные процессы предоставления и использования оплачиваемых отпусков это никак не повлияет.
Беседовала Наталья ЛИТВИНОВА,
эксперт журнала «Кадровое дело»
Коллективные переговоры: правила не меняются
Конвенция о содействии коллективным переговорам (Конвенция № 154) направлена на поддержку свободных и добровольных коллективных переговоров. К последним, согласно конвенции, относятся все переговоры, которые проводятся между работодателями и работниками для определения условий труда и занятости, регулирования трудовых отношений.
По мнению специалистов ГПУ Президента РФ, требования конвенции соответствуют нормам Трудового кодекса, что дает возможность сторонам социального партнерства при ведении коллективных переговоров применять национальные нормы. И с этим можно согласиться.
Татьяна ПОНОМАРЕВА, экономист,
шеф-редактор журнала «Кадровое дело»
Принята 54-й сессией Генеральной конференции МОТ 24 июня 1970 г. и вступила в силу 30 июня 1973 г. Россия – 36-е по счету государство, которое ратифицировало эту конвенцию (Федеральный закон от 1 июля 2010 г. № 139-ФЗ).
Заместитель Министра здравоохранения и социального развития РФ заявил об этом на пресс-конференции, посвященной принятию Конвенции № 132.
Справка ГПУ на сайте Президента РФ (www.kremlin.ru/news/8224).
Принята 56-й сессией Генеральной конференции МОТ 23 июня 1971 г. и вступила в силу 30 июня 1973 г. Ратифицирована Федеральным законом от 1 июля 2010 г. № 137-ФЗ. Россия – 84-е государство, которое ратифицировало эту конвенцию.
Принята 67-й сессией Генеральной конференции МОТ в Женеве 19 июня 1981 г., вступила в силу 11 августа 1983 г. Ратифицирована Федеральным законом от 1 июля 2010 г. № 138?ФЗ. Россия – 41-я в списке стран, которые ратифицировали эту конвенцию.
Работодателем, группой работодателей либо одной или несколькими организациями работодателей.
Одной или несколькими организациями работников.
Раздел II «Социальное партнерство в сфере труда» ТК РФ (справка ГПУ на сайте Президента РФ