Оспаривание отступного в банкротстве. Соглашение об отступном в делах о банкротстве

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Тойвонена И.Ю.

судей Глазкова Е.Г., Зайцевой Е.К.

при ведении протокола судебного заседания: Тюриной Д.Н.

при участии:

от ОАО «Россельхозбанк»: Жуков А.Ю. по доверенности от 23.11.2015

от конкурсного управляющего ООО «Ударник»: Коршина Е.В. по доверенности от 08.02.2016

рассмотрев апелляционную жалобу АО «Россельхозбанк» на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.11.2015 по делу № А56-51652/2012/сд2 (судья Раннева Ю.А.), принятое

по заявлению ОАО «Россельхозбанк»

к ООО «Прайд» и ОАО «Ударник»

о признании сделки недействительной и применении последствий недействительности сделки,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ОАО «Ударник»,

установил:

Решением от 06.09.2013 ОАО «Ударник» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим назначен Чаин С.Н.

области от 04.08.2015 по делу №А56-35595/2015 по иску ОАО «Россельхозбанк» к ООО «Прайд» и ОАО «Ударник» об оспаривании сделки должника, оформленной соглашением об отступном от 22.08.2012, объединено в одно производство с делом о банкротстве ОАО «Ударник» с присвоением объединенному делу №А56-51652/2012.

Представитель ОАО «Россельхозбанк» уточнил требование и просил признать недействительным соглашение об отступном от 22.08.2012 между должником и ООО «Прайд» и применить последствия недействительности сделки.

Уточнения приняты судом в порядке статьи .

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской

области от 13.11.2015 в удовлетворении заявления ОАО «Российский Сельскохозяйственный банк» о признании недействительным соглашения об отступном от 22.08.2012 между ОАО «Ударник» и ООО «Прайд» и применении последствий недействительности сделки отказано.

В апелляционной жалобе ОАО «Россельхозбанк» просит определение суда первой инстанции от 13.11.2015 отменить, заявленные требования удовлетворить. Податель жалобы указывает, что судом не принято во внимание то, что требование ООО «Прайд» к должнику было прекращено вне рамок дела о банкротстве путем получения в натуре ликвидного движимого имущества в качестве отступного, при этом передача имущества произведена в обход установленной законодательством процедуры реализации заложенного имущества на торгах и с нарушением правила резервирования части средств, вырученных от реализации имущества, без учета возможности погашения за счет части стоимости заложенного имущества, указанных в Законе о банкротстве видов текущих и иных платежей. Банк полагал, что являясь конкурсным кредитором, имел право наряду с иными кредиторами, на удовлетворение своих требований за счет имущества, оставшегося после реализации предмета залога, передаваемого по оспариваемому соглашению об отступном в пользу ООО «Прайд».

Отзывы на апелляционную жалобу в порядке ст. Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ) не представлялись.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы опубликована на официальном сайте Тринадцатого арбитражного апелляционного суда. Надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства иные лица своих представителей в судебное заседание не направили, в связи с чем, в порядке ст. Раздел II. Производство в арбитражном суде первой инстанции. Исковое производство > Глава 19. Судебное разбирательство > Статья 156. Рассмотрение дела при непредставлении отзыва на исковое заявление, дополнительных доказательств, а также в отсутствие лиц, участвующих в деле" target="_blank">156 АПК РФ дело рассмотрено в их отсутствие.

Представитель ОАО «Россельхозбанк» доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал, просил приобщить к материалам дела письменные пояснения по жалобе в порядке статьи с приложением дополнительных документов, поясняя, что данные документы, в том числе, судебные акты подтверждают факт осведомленности ООО «Прайд» о неплатежеспособности ОАО «Ударник» на момент совершения сделки.

Суд апелляционной инстанции протокольным определением от 18.02.2016 счел ходатайство Банка подлежащим удовлетворению.

Представитель конкурсного управляющего ОАО «Ударник» против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, при этом не представил сведений относительно существа требований заявителя. Просил судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

ООО «Прайд» отзывов и пояснений в рамках настоящего обособленного спора не направляло.

Законность и обоснованность судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Из материалов дела следует, что 22.08.2012 между ОАО «Ударник» и ООО «Прайд» заключено соглашение об отступном, в соответствии с которым стороны договорились о прекращении всех взаимных обязательств, вытекающих из договора № 3-П/2010 возмездной уступки прав от 11.10.2010, договора № 1-ТО/15-06-11 залога сельскохозяйственных животных, подлежащих индивидуальному учету от 15.06.2011, дополнительного соглашения № 1 от 22.12.2011 к договору № 1-ТО/15-06-11 залога сельскохозяйственных животных, подлежащих индивидуальному учету от 15.06.2011, дополнительного соглашения № 2 от 06.08.2012 к договору № 1-ТО/15-06-11 залога сельскохозяйственных животных, подлежащих индивидуальному учету от 15.06.2011, в силу предоставления ОАО «Ударник» ООО «Прайд» отступного в виде поголовья крупного рогатого скота (КРС) в количестве 922 головы рыночной стоимостью 32 267 500 руб.

Соглашение об отступном заключено между ОАО «Ударник и ООО «Прайд» за двенадцать дней до принятия судом заявления о банкротстве ОАО «Ударник».

ОАО Россельхозбанк», как конкурсный кредитор ОАО «Ударник», после отказа конкурсного управляющего должника об оспаривании подозрительной сделки, обратился с заявлением об оспаривании данной сделки, полагая, что факт совершения оспариваемой сделки в преддверии банкротства ОАО «Ударник» свидетельствует о наличии недобросовестности сторон при совершении сделки, в том числе, со стороны ОАО «Ударник», допустившего отчуждение значительной части ликвидного имущества в преддверии своего банкротства в пользу отдельного кредитора, так и в действиях ООО «Прайд», знавшего о наличии признаков несостоятельности должника. Банк полагает, что имеются условия для признания сделки недействительной как по оспоримым основаниям (пункту 2 статьи Закона о банкротстве), так и по основаниям несоответствия сделки требованиям закона в силу допущенного злоупотребления правом в соответствии со статьей Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку в результате заключения данного соглашения в условиях явной подозрительности ООО «Прайд» оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения его требований в сумме более 32 млн. руб., чем было бы оказано при расчетах с кредиторами в рамках дела о несостоятельности ОАО «Ударник».

Суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности того обстоятельства, что заключение соглашения об отступном между ОАО «Ударник» с ООО «Прайд» привело к предпочтительному удовлетворению его требований в нарушение очередности удовлетворения требований иных кредиторов, поскольку кредитор по обеспеченному залогом обязательству имеет право получить удовлетворение из стоимости предмета залога преимущественно перед другими кредиторами.

Суд апелляционной инстанции в рассматриваемом споре пришел к следующим выводам.

Заявление о признании ОАО «Ударник» несостоятельным (банкротом) принято судом к производству 03.09.2012.

22.08.2012 между ОАО «Ударник» и ООО «Прайд» заключено соглашение об отступном, т.е. указанная сделка совершена за 12 дней до признания ОАО «Ударник» несостоятельным (банкротом).

Согласно пункту 1 статьи Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

Сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

Сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

Сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии неисполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

Сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.3 названного Закона сделка, указанная в пункте 1 данной статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

В соответствии статьями 10, 168 (в редакции, действовавшей на момент совершения оспариваемой сделки) сделка является недействительной в случае нарушений требований закона, в том числе, в результате ее совершения сторонами со злоупотреблением, т.е. действиями, направленными исключительно с намерением причинить вред иному лицу, с заведомо недобросовестным осуществлением гражданских прав, включая совершение действий в обход закона с противоправной целью.

Пунктом 1.2 соглашения об отступном от 22.08.2012 было предусмотрено, что в связи с невозможностью исполнить свои обязательства по договорам № 3-П/2010 возмездной уступки прав от 11.10.2010, договора № 1-ТО/15-06-11 залога сельскохозяйственных животных, подлежащих индивидуальному учету от 15.06.2011, дополнительного соглашения № 1 от 22.12.2011 к договору № 1-ТО/15-06-11 залога сельскохозяйственных животных, подлежащих индивидуальному учету от 15.06.2011, дополнительного соглашения № 2 от 06.08.2012 к договору № 1-ТО/15-06-11 ОАО «Ударник» предоставляет ООО «Прайд» в собственность взамен исполнения этих обязательств принадлежавший ему на праве собственности крупный рогатый скот в количестве 922 голов. Как следует из акта от 22.08.2012, являвшимся приложением к названному соглашению, на момент его заключения данное количество крупного рогатого скота у ОАО «Ударник» фактически имелось, учитывалось в бухгалтерском учете (с присвоением инвентарных номеров), при этом крупный рогатый скот в указанном количестве был признан клинически здоровым

Анализ данного пункта соглашения позволяет суду апелляционной инстанции сделать вывод о том, что на момент подписания соглашения ОАО «Ударник» уже имелись признаки неплатежеспособности, поскольку данное общество не могло исполнить принятые на себя обязательства.

Кроме того, из представленных Банком судебных актов, носящих публичный и общедоступный характер, следует, что на момент совершения оспариваемой сделки у должника имелись неисполненные обязательства перед ООО «Трак Центр СПб» (решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 28.10.2010 по делу № А56-51474/2010), ООО «Тайвола Холдинг» (решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 01.07.2011 по делу № а56-17130/2011), ОАО «Леноблагроснаб» (решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 18.05.2012).

Кроме того, постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2012 по делу № А56-67052/2010 солидарно с ОАО «Остроговицы», ОАО «Ударник», ООО «Фаэтон-Агро» в пользу ОАО «Банк ВТБ Северо-Запад» взыскана задолженность в размере 25 934 061 руб. Из текста данного судебного акта следует, что ОАО «Ударник» выступало поручителем ОАО «Остроговицы» по договору займа, в результате чего у ОАО «Ударник» возникли обязательства перед Банком еще в сентябре 2010 года. Требование Банка впоследствии были включены в реестр требований кредиторов ОАО «Ударник».

По мнению суда апелляционной инстанции, данные сведения и информация позволяют сделать вывод о наличии у должника ОАО «Ударник» признаков неплатежеспособности уже на момент совершения оспариваемой сделки, поскольку на основании данных судебных актов с должника взыскивались значительные суммы денежных средств по различным гражданско-правовым обязательствам.

При этом суд апелляционной инстанции полагает, что ООО «Прайд», проявляя должную степень осмотрительности и разумности, мог проявить дополнительный интерес к оценке финансового состояния контрагента ОАО «Ударник», притом, что непосредственно в тексте оспариваемого соглашения стороны фактически констатировали невозможность исполнения ОАО «Ударник» своих обязательств, в частности перед ООО «Прайд».

Суд апелляционной инстанции полагает, что в рассматриваемом случае в результате оспариваемой сделки ООО «Прайд» оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения его требования, чем было бы оказано в случае расчетов с ним в порядке очередности в соответствии с Законом о банкротстве, и по сравнению с другими кредиторами, чьи требования включены в реестр требований кредиторов должника, наряду с удовлетворением требований текущего характера. Требование ООО «Прайд» в период явной подозрительности (в пределах срока, установленного пунктом 2 статьи Закона о банкротстве) было погашено вне рамок дела о банкротстве и в первоочередном порядке.

Вместе с тем, достаточной совокупности доказательств и оснований для постановки вывода о совершении оспариваемой сделки сторонами (в частности, ООО «Прайд») со злоупотреблением правом, на что дополнительно указывает заявитель, суд апелляционной инстанции не усматривает.

Из материалов настоящего обособленного спора судом не установлено, что ООО «Прайд» являлось по отношению к должнику (ОАО «Ударник») заинтересованным лицом и ООО «Прайд» не являлось стороной в иных делах с участием должника (в том числе, судебных спорах), В свою очередь, само по себе наличие признаков неплатежеспособности и совершение оспариваемой сделки в период подозрительности (в том числе и достаточной явной) в рассматриваемой ситуации не может свидетельствовать о допущенном злоупотреблении правом. Следует при этом отметить, что из содержания соглашения усматривается, что ООО «Прайд» по отношению к ОАО «Ударник» выступало в качестве залогового кредитора и до настоящего времени вопрос об ином статусе указанных лиц, либо о недействительности залоговых обязательств не разрешался (доказательств обратному также не представлено). При таких обстоятельствах достаточных оснований для вывода о ничтожности оспариваемого соглашения не имеется.

В соответствии с пунктом 1 статьи Закона о банкротстве из средств, вырученных от реализации предмета залога, семьдесят процентов направляется на погашение требований кредитора по обязательству, обеспеченному залогом имущества должника, но не более чем основная сумма задолженности по обеспеченному залогом обязательству и причитающихся процентов. Денежные средства, оставшиеся от суммы, вырученной от реализации предмета залога, вносятся на специальный банковский счет должника в следующем порядке:

двадцать процентов от суммы, вырученной от реализации предмета залога, - для погашения требований кредиторов первой и второй очереди в случае недостаточности иного имущества должника для погашения указанных требований;

оставшиеся денежные средства - для погашения судебных расходов, расходов по выплате вознаграждения арбитражным управляющим и оплаты услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим в целях обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей.

Денежные средства, предназначавшиеся для погашения требований кредиторов первой - второй очереди и оставшиеся на специальном банковском счете должника после полного погашения таких требований, направляются на погашение части обеспеченных залогом имущества должника требований конкурсных кредиторов, не погашенных из стоимости предмета залога, а денежные средства, оставшиеся после полного погашения требований кредиторов первой - второй очереди, требований кредиторов, обеспеченных залогом реализованного имущества должника, включаются в конкурсную массу.

Вместе с тем, заключая соглашение об отступном ООО «Прайд» получено 100 % стоимости предмета залога, при отсутствии надлежащих сведений об объеме имущественных притязаний к должнику.

Доказательств возврата ООО «Прайд» разницы стоимости предмета залога в конкурсную массу в материалы дела не представлено.

Таким образом, требование общества «Прайд» к должнику было прекращено вне рамок дела о банкротстве путем получения в натуре движимого ликвидного имущества в качестве отступного, при этом передача имущества произведена вне рамок установленной законодательством процедуры реализации заложенного имущества на торгах и с нарушением правила о резервировании части средств, вырученных от реализации имущества, без учета возможности погашения за счет части стоимости заложенного имущества названных в Законе о банкротстве видов текущих и иных платежей.

Из отчета конкурсного управляющего ОАО «Ударник» от 22.01.2014 усматривается, что кредиторы первой и второй очереди требования кредиторов отсутствуют. В третью очередь реестра кредиторов включены требования в размере 2 523 359 171, 92 руб., из них требования, обеспеченные залогом, в размере 348 474 262, 37 руб.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области по делу №А56-51652/2012 от 08.08.2013 года в реестр требований кредиторов ОАО «Ударник» включены требования Банка (АО «Россельхозбанк») в размере 684 424 982 руб. 09 коп., из которых 273 968 318 руб. 00 коп., как обеспеченные залогом имущества должника (в том числе, залогом крупного рогатого скота). Таким образом, требования Банка были частично обеспечены залогом имущества должника, сходного по содержанию предмета залога перед ООО «Прайд» (с установлением в процессе рассмотрения дела о банкротстве обстоятельств утраты залога), а частично составляют объем денежных требований и, как следствие, часть требований Банка подлежит удовлетворению за счет общей конкурсной массы должника.

Таким образом, АО «Россельхозбанк», наряду с иными кредиторами, являясь конкурсным кредитором ОАО «Ударник» имело потенциальное право на удовлетворение своих требований за счет имущества, оставшегося после реализации предмета залога, передаваемого по оспариваемому соглашению об отступном в пользу ООО «Прайд». Кроме того, Банк обладал залоговыми правами на имущество должника, сходное по предмету с имуществом, переданного по оспариваемому соглашению ООО «Прайд» (по договорам о залоге сельскохозяйственных животных, заключенных с должником еще в 2006 году). В свою очередь, часть денежных средств (в размере не менее 10 % от суммы, вырученной от реализации предмета залога) могла быть направлена на погашение иных требований текущего характера, судебные и иные расходы по процедуре.

В соответствии с п. 29.3 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 года № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением Главы III. 1 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) » при оспаривании на основании ст. Закона о банкротстве сделок по удовлетворению требования, обеспеченного залогом имущества должника, - уплаты денег (в том числе вырученных посредством продажи предмета залога залогодателем с согласия залогодержателя или при обращении взыскания на предмет залога в исполнительном производстве) либо передачи предмета залога в качестве отступного (в том числе при оставлении его за собой в ходе исполнительного производства)- необходимо учитывать следующее:

Такая сделка может быть признана недействительной на основании абзаца пятого пункта 1 и пункта 3 статьи Закона о банкротстве, лишь если залогодержателю было либо должно было известно не только о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества заемщика, но и том, что вследствие этой сделки залогодержатель получил удовлетворение больше, чем он получил бы при банкротстве по правилам статьи Закона о банкротстве, а именно хотя бы об одном из следующих условий, указывающих на наличие признаков предпочтительности:

После совершения оспариваемой сделки у должника не останется имущества, достаточного для полного погашения имеющихся у него обязательств, относящихся при банкротстве к первой и второй очереди, и (или) для финансирования процедуры банкротства за счет текущих платежей, указанных в статье Закона о банкротстве;

Оспариваемой сделкой прекращено, в том числе обеспеченное залогом обязательство по уплате неустоек или иных финансовых санкций, и после совершения оспариваемой сделки у должника не останется имущества, достаточного для полного погашения имеющихся у должника обязательств перед другими кредиторами в части основного долга и причитающихся процентов.

Как полагает апелляционный суд, поскольку сторонами при заключении оспариваемого соглашения об отступном были полностью прекращены обязательства ОАО «Ударник» перед ООО «Прайд» по перечисленным в пункте 1.1 соглашения обязательствам встречного характера, с указанием на отказ ООО «Прайд» от всех иных претензий имущественного характера к ОАО «Ударник», без ссылок на то, что данным соглашением покрывается только основная задолженность перед залоговым кредитором, то следует признать, что оспариваемой сделкой в период явной подозрительности стороны прекратили и обязательства обеспечительного и иного характера, обусловленного возможным предъявлением к должнику неустоек и иных финансовых санкций. При этом у должника, несмотря на наличие по своей отчетности определенного объема активов, сведения о котором первичного характера не были переданы конкурсному управляющему, не осталось и не имелось имущества, достаточного для полного погашения имеющихся у должника обязательств перед другими кредиторами в части основного долга и причитающихся процентов (включая погашение требований кредитора, ранее обеспеченного залогом имущества должника со сходными характеристиками). Документально подтвержденных сведений, опровергающих указанный вывод апелляционного суда, в материалы настоящего обособленного спора не представлено, притом, что ООО «Прайд», сохраняя статус действующего юридического лица на момент рассмотрения спора, не проявило интереса к участию в его рассмотрении, не обеспечив при этом получение корреспонденции по известному публичному адресу местонахождения, взяв тем самым на себя соответствующие процессуальные риски.

При таких обстоятельствах, как полагает апелляционный суд, оспариваемое соглашение об отступном, заключенное в период явной подозрительности и в преддверии банкротства, на основании статьи (пункта 2) Закона о банкротстве подлежит признанию недействительным.

В силу части 2 статьи и статьи Закона о банкротстве при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке. Все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято, подлежит возврату в конкурсную массу.

Последствия признания недействительной сделки по передаче предмета залога в качестве отступного, согласно пункту 1 статьи Закона о банкротстве, заключаются в возложении на залогодержателя обязанности по возврату его в конкурсную массу и восстановлении задолженности перед ним, также подлежит восстановлению право залога по смыслу подпункта 1 пункта 1 статьи . При этом вопрос о возможности предъявления кредитором восстановленного требования к должнику, сроках предъявления, разрешается с учетом разъяснений и толкований, изложенных в пункте 29.3 постановления Пленума ВАС РФ №63 от 23.12.2010. Апелляционный суд, применяя в рамках настоящего обособленного спора последствия недействительности соглашения об отступном, исходя из вышеназванных разъяснений, а также учитывая отсутствие сведений об утрате залогового имущества, переданного должником по данному соглашению, отсутствия сведений о невозможности его возврата в натуре, полагает возможным обязать ООО «Прайд» к возврату в конкурсную массу должника (ОАО «Ударник») всего полученного по оспариваемому соглашению залогового имущества. Вопрос о реализации со стороны ООО «Прайд» своего права на предъявление требований к должнику имеет самостоятельный характер. Оснований для применения положений статьи Закона о банкротстве, а также по указанию на необходимость возмещения (взыскания) денежных средств, апелляционный суд в настоящее время не усматривает, поскольку кредитор (ООО «Прайд»), а также иные лица не представили документально подтвержденных сведений относительно судьбы залогового имущества, в том числе по вопросу невозможности его возврата, наряду со сведениями о погашении требований и обязательств, связанных с установлением объема предпочтения перед иными кредиторами, включая кредиторов по текущим обязательствам.

Суд апелляционной инстанции усматривает основания для удовлетворения заявления Банка, основанного на применении положений статьи Закона о банкротстве, в рамках настоящего обособленного спора, что влечет отмену обжалуемого судебного акта.

Согласно части 1 статьи судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Банком при подаче искового заявления и апелляционной жалобы была уплачена госпошлина в размере 6 000 руб. и 3000 руб. соответственно, которые подлежат взысканию с ООО «Прайд» в пользу ОАО «Россельхозбанк».

Руководствуясь статьями - Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.11.2015 по делу № А56-51652/2012/сд2 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

Признать недействительной сделку в виде соглашения об отступном от 22.08.2012, заключенного между ОАО «Ударник» и ООО «Прайд».

Обязать ООО «Прайд» возвратить ОАО «Ударник» имущество, полученное по акту приема-передачи от 22.08.2012 от ОАО «Ударник» по признанному недействительным соглашению об отступном от 22.08.2012.

Взыскать с ООО «Прайд» в пользу ОАО «Россельхозбанк» 9 000 руб. в счет возмещения судебных расходов по уплате госпошлины по заявлению и апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

И.Ю. Тойвонен

Е.Г. Глазков

По залогу, по договору залога

Судебная практика по применению норм ст. 334, 352 ГК РФ

Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 11 июля 2013 г. N Ф06-5367/13 по делу N А65-3399/2010

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Желаевой М.З.,

судей Аглиуллиной Ф.Г., Минеевой А.А.,

при участии:

конкурсного управляющего Дьячкова А.Н.,

при участии представителей:

общества с ограниченной ответственностью "Банковский долговой центр" - Полякова Е.В., доверенность от 15.02.2013, Закирова Т.Д., доверенность от 01.11.2012,

в отсутствие:

иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Банковский долговой центр", г. Казань,

на определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 27.02.2013 (судья Минапов А.Р.) и постановление Одиннадцатого Арбитражного апелляционного суда от 30.04.2013 (председательствующий судья Серова Е.А., судьи Липкинд Е.Я., Садило Г.М.)

по делу N А65-3399/2010

по заявлению конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью "Нур-Авто+" Дьячкова А.Н. о признании сделки должника недействительной и применении последствий недействительности сделки в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Нур-Авто+", Республика Татарстан, Высокогорский район, д. Альдермыш (ИНН 1616014098, ОГРН 1051645010230),

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 27.02.2013 признана недействительной сделка общества с ограниченной ответственностью "Нур-Авто+" (далее - ООО "Нур-Авто+", должник) по передаче обществу с ограниченной ответственностью "Банковский долговой центр" (далее - "Банковский долговой центр") здания автоцентра, кадастровый номер 16:52:09 01 06:0055:0032, 1-этажный, общая площадь - 885,80 кв. м, инв. N 1989-А, лит. А, объект N 1, находящегося по адресу: Республика Татарстан, г. Набережные Челны, Промзона, номер объекта 16:52:00:44235:001; земельного участка общей площадью 7248 кв. м с кадастровым номером: 16:52:09 01 06:0078, адрес объекта: Республика Татарстан, г. Набережные Челны, Промзона открытого акционерного общества "КАМАЗ", номер объекта 16:52:00:44947 по соглашению об отступном от 30.03.2010 и актам приема-передачи основных средств от 30.04.2010 N К0000004 и N К0000002 N ОС-1а к нему.

Суд применил последствия недействительности сделки:

обязав ООО "Банковский долговой центр" возвратить ООО "Нур-Авто+" здание автоцентра, кадастровый номер 16:52:09 01 06:0055:0032, 1-этажный, общая площадь - 885,80 кв. м, инв. N 1989-А, лит. А, объект N 1, адрес объекта: Республика Татарстан, г. Набережные Челны, Промкомзона, номер объекта 16:52:00:44235:001; земельный участок общей площадью 7248 кв. м с кадастровым номером: 16:52:09 01 06:0078, адрес объекта: Республика Татарстан, г. Набережные Челны, Промзона открытого акционерного общества "КАМАЗ", номер объекта 16:52:00:44947;

восстановив задолженность ООО "Нур-Авто+" перед ООО "Банковский долговой центр" в размере 13 000 000 руб. по договору на открытие кредитной линии под лимит задолженности от 27.06.2008 N 1040, заключенному между Акционерным коммерческим банком "АК БАРС" (открытое акционерное общество) и ООО "Нур-Авто+", договору об уступке прав (требований) от 16.11.2009 N 319/10, заключенному между Акционерным коммерческим банком "АК БАРС" (открытое акционерное общество) и ООО "Банковский долговой центр".

Постановлением Одиннадцатого Арбитражного апелляционного суда от 30.04.2013 определение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе ООО "Банковский долговой центр" просит отменить названные судебные акты, как принятые с нарушением норм права.

Кассационная коллегия Федерального арбитражного суда Поволжского округа, проверив законность обжалованных судебных актов, правовых оснований для их отмены либо изменения не находит.

Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 15.09.2010 ООО "Нур-Авто+" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Дьячков А.Н.

В Арбитражный суд Республики Татарстан 02.11.2010 поступило заявление конкурсного управляющего должника Дьячкова А.Н. к ООО "Банковский долговой центр" о признании сделки должника (договора об отступном от 30.03.2010) недействительной.

Определением Арбитражного суда Республики Татарстан от 22.12.2010 отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о признании сделки должника (договора об отступном от 30.03.2010) недействительной.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 27.12.2012 определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 22.12.2010 отменено, назначено судебное заседание по рассмотрению заявления конкурсного управляющего о признании сделки должника (договора об отступном от 30.03.2010) недействительной.

В заседании Арбитражного суда Республики Татарстан 30.01.2013 конкурсный управляющий должника уточнил заявление, просил признать недействительной сделку должника по передаче ООО "Банковский долговой центр" здания автоцентра и земельного участка по соглашению об отступном от 30.03.2010 и актов приема-передачи основных средств от 30.04.2010 N К0000004 и N К0000002 N ОС-1а к нему.

Принимая данные уточнения, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего:

из текста первоначального заявления об оспаривании сделки должника (от 01.11.2010 исх. N 303) усматривается, что конкурсным управляющим оспаривается сделка должника - соглашение об отступном от 30.03.2010, предметом которого является предоставление должником ООО "Банковский долговой центр" здания автоцентра и земельного участка.

К первоначальному заявлению об оспаривании сделки должника (от 01.11.2010 исх. N 303) конкурсный управляющий приложил как само соглашение (договор) об отступном от 30.03.2010, так и акты приема-передачи основных средств от 30.04.2010 N К0000004 и N К0000002 N ОС-1а к нему.

Уточнение конкурсного управляющего должника не является новым требованием, основанным на представленных суду новых доказательствах.

По смыслу части 1 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, изменить основание или предмет иска.

В свидетельствах о государственной регистрации права от 30.04.2010 документом - основанием внесения записи в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним является договор об отступном от 30.03.2010.

Между должником и ООО "Банковский долговой центр" было заключено 30.03.2010 соглашение (договор) об отступном, предметом которого являлось представление должником ООО "Банковский долговой центр" отступного - здания автоцентра и земельного участка, с целью полного прекращения своих обязательств по уплате ООО "Банковский долговой центр" задолженности в размере 13 000 000 руб. по договору на открытие кредитной линии под лимит задолженности от 27.06.2008 N 1040, заключенному между Акционерным коммерческим банком "АК БАРС" (открытое акционерное общество) и должником и договору об уступке прав (требований) от 16.11.2009 N 319/10, заключенному между Акционерным коммерческим банком "АК БАРС" (открытое акционерное общество) и ООО "Банковский долговой центр".

Согласно представленным суду актам приема-передачи основных средств от 30.04.2010 N К0000004 и N К0000002 N ОС-1а, здание автоцентра и земельный участок переданы ООО "Банковский долговой центр" на основании договора об отступном от 30.03.2010.

Из свидетельств о государственной регистрации права от 30.04.2010, следует, что право собственности на здание автоцентра и земельный участок зарегистрировано за ООО "Банковский долговой центр".

Согласно пункту 1 статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Согласно пункту 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы 111.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, в то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

В силу пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение шести месяцев до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом, может быть признана арбитражным судом недействительной, если в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым и третьим пункта 1 настоящей статьи, или если установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Нур-Авто+" возбуждено 25.02.2010.

В реестр требований кредиторов должника по состоянию на 19.04.2012 включены требования кредиторов на сумму 257 443 383 руб. 48 коп., что подтверждает предпочтительное удовлетворение требований ООО "Банковский долговой центр" перед другими кредиторами.

В пункте 14 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы 111.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" судам даны разъяснения, что согласно пункту 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 или статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период.

К сделкам по принятию обязательств или обязанностей относятся, в частности, любые договоры, предусматривающие уплату должником денег, в том числе договоры купли-продажи (для покупателя), подряда (для заказчика), кредита (для заемщика), а также договоры поручительства, залога и т.п.

При определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени.

В соответствии с постановлением Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.07.2011 N 722/11 к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, судебная арбитражная практика относит обусловленные разумными экономическими причинами сделки, не отличающиеся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени, и необходимые для осуществления его хозяйственной деятельности.

Судом обосновано не применен срок исковой давности по заявлению стороны.

Конкурсным управляющим были заявлены уточнения к первоначальному заявлению об оспаривании сделки должника от 01.11.2010 исх. N 303, поступившему в арбитражный суд 02.11.2010, т.е. в течение года с даты утверждения конкурсного управляющего должника (15.09.2010), в связи с чем, срок исковой давности по заявленному требованию не истек.

Глава 3.1 "Оспаривание сделок должника" Закона о банкротстве введена Федеральным законом от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".

В соответствии с пунктом 3 статьи 5 Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" положения Федерального закона от 25.02.1999 N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" (в редакции настоящего Федерального закона) и Закона о банкротстве (в редакции настоящего Федерального закона) об оспаривании сделок должника применяются также при рассмотрении дел о банкротстве, производство по которым возбуждено до дня вступления в силу настоящего Федерального закона, в отношении сделок, совершенных после дня вступления в силу настоящего Федерального закона.

Спорная сделка совершена 30.03.2011, т.е. после дня вступления в силу Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", в отношении нее применяются положения главы 3.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", введенной Федеральным законом от 28.04.2009 N 73-ФЗ.

В пункте 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что под сделками, которые могут быть оспорены по специальным основаниям, предусмотренным Законом о банкротстве, данным Законом понимаются также и действия, являющиеся исполнением обязательств (в частности, платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или действия, влекущие те же правовые последствия (зачет, новация, отступное).

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что в силу пункта 3 статьи 61.1 Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ) под сделками, которые могут оспариваться по правилам главы III.1 этого Закона, понимаются в том числе действия, направленные на исполнение обязательств и обязанностей, возникающих в соответствии с гражданским, трудовым, семейным законодательством, законодательством о налогах и сборах, таможенным законодательством Российской Федерации, процессуальным законодательством Российской Федерации и другими отраслями законодательства Российской Федерации, а также действия, совершенные во исполнение судебных актов или правовых актов иных органов государственной власти.

В связи с этим по правилам главы III.1 Закона о банкротстве могут, в частности, оспариваться:

1) действия, являющиеся исполнением гражданско-правовых обязательств (в том числе наличный или безналичный платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора), или иные действия, направленные на прекращение обязательств (заявление о зачете, соглашение о новации, предоставление отступного и т.п.).

Между должником и ООО "Банковский долговой центр" было заключено соглашение (договор) об отступном 30.03.2010, предметом которого являлось представление должником ООО "Банковский долговой центр" отступного - здания автоцентра и земельного участка, с целью полного прекращения своих обязательств по уплате ООО "Банковский долговой центр" задолженности в размере 13 000 000 руб. по договору на открытие кредитной линии под лимит задолженности от 27.06.2008 N 1040, заключенному между Акционерным коммерческим банком "АК БАРС" (открытое акционерное общество) и должником и договору об уступке прав (требований) от 16.11.2009 N 319/10, заключенному между Акционерным коммерческим банком "АК БАРС" (открытое акционерное общество) и ООО "Банковский долговой центр".

Согласно актам приема-передачи основных средств от 30.04.2010 N К0000004 и N К0000002 N ОС-1а, здание автоцентра и земельный участок были переданы ООО "Банковский долговой центр" на основании договора об отступном от 30.03.2010.

На основании договора об отступном от 30.03.2010 Управлением Федеральной регистрационной службы по Республике Татарстан 30.04.2010 зарегистрирован переход права собственности на указанное имущество от ООО "Нур-Авто+" к ООО "Банковский долговой центр".

Данное соглашение было утверждено решением Постоянно действующего третейского суда "Право" от 30.03.2010 по делу N ТСП-344-09.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 02.10.2012 по делу N А65-26716/2010 определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 26.06.2012 по делу N А65-26716/2010 отменено, заявление конкурсного управляющего ООО "Нур-Авто+" Дьячкова А.Н. удовлетворено, отменено решение Постоянно действующего третейского суда "ПРАВО" от 30.03.2010 по делу N ТСП-344-09, оспариваемая сделка - утвержденное решением третейского суда от 30.03.2010 по делу N ТСП-344-09 мировое соглашение, содержащее в себе соглашение сторон об отступном, признана недействительной на основании пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Акты приема-передачи от 30.04.2010 по договору об отступном от 30.03.2010 не являются самостоятельными сделками и не требуют отдельного оспаривания в рамках дела о банкротстве.

Предметом заявленных требований является требование о возврате основных средств - имущества должника переданного по недействительной сделке на основании соглашения об отступном, названных актов.

Выводы суда о применении норм права соответствуют фактическим обстоятельствам дела, представленными сторонами доказательствам.

Оснований для удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287 , статьями 286 , 289 , 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 27.02.2013 и постановление Одиннадцатого Арбитражного апелляционного суда от 30.04.2013 по делу N А65-3399/2010 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

ПЕРВЫЙ СТОЛИЧНЫЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ЦЕНТР
г. Москва, Лубянский проезд, д. 5, стр. 1
(495 ) 649-11-65; (985 ) 763-90-66

Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23 ноября 2012 годп по делу № А61-1845/2010

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Андреевой Е. В., судей Денека И. М. и Илюшникова С. М.,
при участии в судебном заседании от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью « Ростоп» (ИНН 1511010297, ОГРН 1021500943640) Калюжина Д. Н. - Акинфиева А. С. (доверенность от 15.08.2012), от коммерческого банка „АРТ-БАНК“ (общество с ограниченной ответственностью) (ИНН 1504031480,
ОГРН 1021500002677) - Дзгоева Э. Б. (доверенность от 23.07.2012), в отсутствие общества с ограниченной ответственностью „Контакт“ (ИНН 1511011452,
ОГРН 1021500943342), направившего ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя, Управления по строительству администрации местного самоуправления города Владикавказа (ИНН 1502002885, ОГРН 1021500583060), иных участвующих в деле лиц, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в том числе путем размещения информации в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу конкурсного управляющего ООО „Ростоп“ Калюжина Д. Н. на постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда
от 12.09.2012 (судьи Джамбулатов С. И., Казакова Г. В., Марченко О. В.) по делу
№ А61-1845/2010, установил следующее.

Конкурсный управляющий ООО « Ростоп» Калюжин Д. Н. обратился в Арбитражный суд Республики Северная Осетия - Алания с иском о признании соглашения об отступном от 02.08.2010, заключенного между ООО „Ростоп“ (далее - должник) и коммерческим банком „АРТ-БАНК“ (общество с ограниченной ответственностью) (далее - банк), недействительным на основании пункта 1 статьи 61.2
и пунктов 1 и 2 статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ
„ О несостоятельности (банкротстве)“ (далее - Закон о банкротстве) и применении последствий недействительности сделки в соответствии со статьями 61.8 и 61.9 Закона о банкротстве.

Определением Арбитражного суда Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 25.05.2012 (судья Базиева Н. М.) исковые требования конкурсного управляющего должника удовлетворены, соглашение об отступном от 02.08.2010, заключенное между должником и банком, признано недействительным. Применены последствия недействительности сделки в виде возврата в конкурсную массу должника права требования по муниципальному контракту от 23.11.2009 № 78А-09, заключенному между должником и Управлением по строительству администрации местного самоуправления города Владикавказа (далее - управление). Восстановлена задолженность должника перед банком по договору поручительства от 24.02.2009 № 7/02-10, заключенному в обеспечение исполнения обязательств ООО « Контакт» (далее - общество) перед банком по кредитному договору № 609 от 24.02.2009 в размере
26 622 912 рублей по состоянию на 31.07.2010 с учетом основного долга, процентов за пользование кредитом и пени. Суд первой инстанции, ссылаясь на выводы экспертизы рыночной стоимости уступаемого права, опроверг доводы конкурсного управляющего должника о неравноценности встречного исполнения и пришел к выводу об отсутствии оснований для признания сделки недействительной по пункту 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве. Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции указал, что в результате совершения оспариваемой сделки банку оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения его требований, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с Законом о банкротстве.

Постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.09.2012 определение суда от 25.05.2012 отменено в части признания соглашения об отступном
от 02.08.2012 недействительной сделкой и применении последствий недействительности сделки, в удовлетворении требований отказано. Суд апелляционной инстанции указал, что заключение эксперта от 14.09.2011 не является надлежащим доказательством по делу. Конкурсный управляющий не представил доказательства, что оспариваемая сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или могло быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемых сделок, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с Законом о банкротстве. Должник получил равноценное встречное исполнение.

В кассационной жалобе конкурсный управляющий просит отменить постановление апелляционной инстанции от 12.09.2012, указывает, что суд апелляционной инстанции не исследовал обстоятельства заключения мирового соглашения между банком и управлением. Так как суд апелляционной инстанции указал, что заключение эксперта является недопустимым доказательством, необходимо принять во внимание действительную стоимость права требования к управлению. Передача в качестве отступного права требования в размере 31 888 900 рублей в счет прекращения обязательств по договору поручительства в сумме 26 622 912 рублей не является равноценным встречным исполнением обязательства и свидетельствует о недействительности соглашения об отступном. Вывод суда о том, что не представлены доказательства, что оспариваемая сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть отказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемых сделок, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с Законом о банкротстве, не соответствует материалам дела. Выводы суда апелляционной инстанции о предоставлении равноценного встречного исполнения и возможности применения к отношениям сторон положений пункта 3 статьи 61.4 Закона о банкротстве основаны на ошибочном толковании закона. Положения статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации не применимы к договору поручительства. Суд апелляционной инстанции необоснованно восстановил срок подачи апелляционной жалобы банка на определение суда первой инстанции от 25.05.2012.

В отзыве на кассационную жалобу общество просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель банка устно, ссылаясь на болезнь юриста, заявил документально не подтвержденное ходатайство об отложении судебного заседания. Представитель конкурсного управляющего должника Калюжина Д. Н. возражал против отложения рассмотрения жалобы. Данное ходатайство подлежит отклонению на основании статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку препятствий для рассмотрения жалобы не имеется.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего должника Калюжина Д. Н. поддержал доводы жалобы, представитель банка просил в удовлетворении жалобы отказать.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа, изучив материалы дела, оценив доводы жалобы и отзыва, считает, что постановление суда от 12.09.2012 надлежит отменить, а определение суда от 25.05.2012 - оставить в силе по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, банк и общество заключили договор об открытии кредитной линии от 24.02.2009 № 609 на 14 млн рублей под 24% годовых.

Между банком и должником заключен договор поручительства от 24.02.2009
№ 07/02-10, по условиям которого должник обязуется отвечать перед банком в полном объеме за исполнение обязательства общества по договору об открытии кредитной линии от 24.02.2009 № 609.

По состоянию на 02.08.2010 задолженность общества перед банком по договору об открытии кредитной линии от 24.02.2009 № 609 составляла 26 622 912 рублей.

Банк в соответствии со статьей 363 Гражданского кодекса Российской Федерации обратился к должнику с требованием об исполнении договора поручительства
от 24.02.2009 № 07/02-10 и обязательств по кредитному договору от 24.02.2009 № 609.

Между должником и управлением заключен муниципальный контракт
от 23.11.2009 № 78А-09. Предметом контракта являлась деятельность по окончанию строительно-монтажных работ на объекте, находящемся на земельном участке, расположенном по адресу: г. Владикавказ, пр. Коста, 250-252, и принадлежащему должнику на праве собственности. Имущественный вклад управления составлял
79 362 000 рублей. Оплата работ должнику согласно контракту подлежала в два этапа: авансирование работ в размере 30% от общей суммы контракта в течение 5 дней с даты подписания контракта (пункт 4.2) и оплата оставшейся части (70 %) в течение 5 дней после подписания акта о результатах реализации контракта (пункты 4.2.2 и 5.2.2 контракта). Согласно приложению 1 к контракту в собственность управления переходит 76 квартир. По акту от 02.03.2010 о реализации муниципального контракта от 23.11.2009 № 78А-09, управление приняло от должника 76 квартир. Задолженность управления перед должником по данному контракту составила 31 888 900 рублей. Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания от 19.07.2010 по делу № А61-1041/10 на указанные квартиры признано право муниципальной собственности.

Между банком и должником заключено соглашение об отступном от 02.08.2010, по условиям которого должник в связи с невозможностью исполнения своих обязательств по договору поручительства от 24.02.2009 № 07/02-10 уступил банку право требования
с управления 31 888 900 рублей задолженности по муниципальному контракту
от 23.11.2009 № 78А-09.

Определением Арбитражного суда Республики Северная Осетия-Алания
от 07.04.2011 по делу № А61-453/2011 утверждено мировое соглашение между банком и управлением, согласно которому управление признает задолженность перед банком в сумме 31 888 900 рублей и обязуется перечислить на расчетный счет банка в срок до 31.12.2012 сумму 9 465 310 рублей, а в счет погашения оставшейся суммы в размере
22 423 590 рублей управление передает в собственность банку жилые помещения общей площадью 893,3 кв. м, расположенные в многоквартирном жилом доме по адресу
г. Владикавказ, пр. Коста, 250-252.

Конкурсный управляющий, полагая, что сделка по передаче банку права требования должника к управлению недействительна по основаниям, предусмотренным пунктом 1 статьи 61.2 и пунктами 1 и 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, обратился с заявлением в арбитражный суд.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве). Сделка, указанная в пункте 1 данной статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом (пункт 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве).

Суд апелляционной инстанции, отменяя определение суда первой инстанции, руководствовался пунктом 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 « О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона „О несостоятельности (банкротстве)“» (далее постановление № 63), в соответствии с которым сделки должника, направленные на исполнение обязательств, по которым должник получил равноценное встречное исполнение обязательств непосредственно после заключения договора, могут быть оспорены только на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.
Суд апелляционной инстанции указал, что в материалы дела конкурсный управляющий не представил доказательства наличия обстоятельств, предусмотренных пунктом 5 Постановления № 63 доказательства, подтверждающие факт неполучения должником равноценного встречного исполнения обязательства от другой стороны сделки в результате заключения соглашения, что является основанием для отказа в удовлетворении требований заявителя.

Вывод суда апелляционной инстанции о том, что соглашение об отступном не может быть оспорено по основаниям, установленным статьей 61.3 Закона о банкротстве, сделан при неправильном толковании норм Закона о банкротстве.

Суд первой инстанции обоснованно отклонил доводы банка и общества о применении пункта 3 статьи 61.4 Закона о банкротстве, указав, что данная норма не подлежит применению к рассматриваемым правоотношениям. Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что по смыслу указанной нормы допускается равноценное встречное исполнение обязательств, а не предоставление в качестве отступного права требования по иному контракту, направленное на прекращение обязательств.

Суды установили, что оспариваемая сделка совершена за 9 дней до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Из пункта 11 постановления № 63 следует, что если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

Суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что в результате оспариваемой сделки банку оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения его требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с Законом о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 407 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается полностью или частично предоставлением обязанной стороной отступного (статья 409 Гражданского кодекса Российской Федерации), в качестве которого взамен может быть предоставлено, в том числе, и имущество.

Суд первой инстанции установил, что в реестр требований кредиторов на дату закрытия реестра включены с очередностью погашения в третью очередь требования кредиторов в сумме 192 978 616 рублей 39 копеек, и по обязательствам третей очереди, обеспеченным залогом имущества должника в размере 72 998 728 рублей 83 копейки - Сбербанк. Из отчета конкурсного управляющего от 14.06.2011 следует, что в конкурсную массу включено имущество балансовой стоимостью 76 854 400 рублей, которое является предметом залога по требованиям, обеспеченным залогом имущества должника.

Оценив имеющиеся в материалах дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции сделал правильный вывод о том, что на момент заключения оспариваемого соглашения об отступном ООО « Ростоп» являлось должником и перед другими кредиторами, совершение сторонами отступного привело к тому, что банку оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве). Требования банка погашены вне рамок дела о банкротстве и в первоочередном порядке.

Суд первой инстанции обоснованно отклонил довод банка о том, что в результате оспариваемой сделки конкурсная масса не уменьшена, как не имеющий значения в данном случае, так как в результате банк получил предпочтение в отношении удовлетворения его требований независимо от того, была ли уменьшена конкурсная масса.

Суд первой инстанции, установив наличие условий указанных в пунктах 1 и 2
статьи 61.3 Закона о банкротстве, обоснованно удовлетворил требование конкурсного управляющего должника о признании оспариваемого соглашения об отступном недействительным.

В силу пункта 1 статьи 61.6 Закона о банкротстве все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения обязательств перед должником, а также изъято у должника по сделке, признанной недействительной в соответствии с главой III.1 Закона, подлежит возврату в конкурсную массу.

Основываясь на данной норме Закона, суд первой инстанции правомерно применил последствия недействительности оспариваемой сделки.

Довод кассационной жалобы о том, что суд апелляционной инстанции неправомерно восстановил срок на обжалование определения суда, подлежит отклонению. Суд апелляционной инстанции обоснованно, в соответствии с частью 2 статьи 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и обеспечением конституционного права на судебную защиту, восстановил срок на подачу апелляционной жалобы.

В силу пункта 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены или изменения постановления апелляционного суда является неправильное применение норм материального права. В соответствии с
пунктом 5 части 1 статьи 287 указанного Кодекса по результатам рассмотрения кассационной жалобы арбитражный суд кассационной инстанции вправе оставить в силе одно из ранее принятых по делу решений или постановлений.

Суд первой инстанции правильно разрешил спор по существу, нарушения им норм материального и процессуального права, в том числе предусмотренные частью 4
статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом кассационной инстанции не установлены. Поэтому постановление суда апелляционной инстанции следует отменить, определение суда первой инстанции - оставить в силе.

Руководствуясь статьями 274, 286 - 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.09.2012 по делу № А61-1845/2010 отменить, оставить в силе определение Арбитражного суда Республики Северная Осетия - Алания от 25.05.2012.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий Е. В. Андреева

Судьи И. М. Денека

Признание недействительной сделки по передаче отступного

Федеральным законом от 23.06.2016 № 222-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" вносятся изменения в Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее – Закон о банкротстве). В частности, Закон о банкротстве дополнен ст. 142.1, которая посвящена погашению требований кредиторов путем предоставления отступного и вступает в силу 21.12.2016. Рассмотрим нововведения и проведем анализ перспектив применения новой статьи на практике.

Существующие пробелы

Перед тем как перейти непосредственно к обзору положений новой статьи, представляется целесообразным рассмотреть, чем была вызвана необходимость внесения изменений в регулирование.

Основной целью участия кредитора в рамках дела о банкротстве должника является удовлетворение его требования. В зависимости от того, в какой момент возникло требование, – до или после подачи заявления о признании должника банкротом – требование кредитора может быть признано текущим либо подлежащим включению в реестр требований кредиторов с определенной очередностью удовлетворения. Очередность и пропорциональность удовлетворения требований кредиторов имеют принципиальное значение.

С даты принятия судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства срок исполнения обязательств считается наступившим. Расчеты с кредиторами производятся за счет конкурсной массы должника, то есть имущества, которое имеется у должника на дату открытия конкурсного производства и которое выявлено в ходе проведения данной процедуры. После расчетов с тем или иным кредитором соответствующее обязательство должника прекращается.

Согласно положениям ГК РФ обязательство прекращается надлежащим исполнением. Действующим законодательством предусмотрены иные способы прекращения обязательств, в том числе путем предоставления отступного. Особенностью отступного как способа прекращения обязательства является то обстоятельство, что по соглашению сторон должник взамен предусмотренного исполнения (например, уплаты денежных средств) предоставляет другое согласованное с кредитором исполнение (например, передает определенное имущество). Таким образом, отступное представляет собой замену исполнения. Обязательство прекращается именно в момент исполнения соглашения об отступном, а не в момент его заключения. Возможность применения данного способа прекращения обязательства существует и в процедуре банкротства должника.

В ныне действующей редакции ст. 142 Закона о банкротстве отступному посвящены п. 8 и 9, согласно которым требование кредитора считается погашенным путем заключения конкурсным управляющим должника соглашения об отступном с кредитором. Такое соглашение должно соответствовать следующим критериям:

– в качестве отступного может выступать только имущество должника, не обремененное залогом;

– погашение требования предоставлением отступного допускается только с соблюдением очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов;

– заключение конкурсным управляющим должника соглашения об отступном допускается только в случае согласования отступного с собранием (комитетом) кредиторов.

Вместе с тем в законодательстве не урегулирован вопрос определения стоимости имущества, подлежащего передаче по отступному. Возникают вопросы по соотношению норм об отступном и норм, касающихся обязательной реализации имущества должника на торгах.

Анализ судебной практики показывает, что перечисленные пробелы приводят к возникновению множества споров о признании недействительными таких соглашений. Основанием таких исков часто является нарушение очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника (постановления АС ЗСО от 26.04.2016 № Ф04-20604/2015 по делу № А45-23218/2013; 5 ААС от 26.08.2016 № 05АП-5843/2016 по делу № А59-1950/2014; 5 ААС от 20.10.2015 № 05АП-9166/2015 по делу № А51-33069/2013; 13 ААС от 02.06.2016 № 13АП-7907/2016 по делу № А56-33889/2012/з7; 15 ААС от 10.12.2015 № 15АП-19734/2015 по делу № А53-29295/2012).

Законом № 222-ФЗ признаны утратившими силу посвященные отступному п. 8 и 9 ст. 142 Закона о банкротстве. В дополнение к указанной статье Законом № 222-ФЗ вводится ст. 142.1, в которой регламентируется порядок погашения требований кредиторов путем предоставления отступного. В частности, данной статьей устанавливается порядок принятия решения о заключении соглашения об отступном собранием (комитетом) кредиторов, а также минимальная стоимость имущества должника, предлагаемого в качестве отступного.

Предложение конкурсного управляющего

Статья 142.1 Закона о банкротстве устанавливает перечень обязательных действий, необходимых для заключения соглашения об отступном в банкротстве.

Во-первых, конкурсным управляющим должно быть составлено предложение о порядке предоставления отступного (далее – предложение конкурсного управляющего), которое будет содержать, в частности, сведения о составе имущества должника, подлежащего передаче в качестве отступного, его стоимости, порядке заключения соглашения с кредиторами. Передаче по соглашению об отступном подлежит только то имущество должника, которое не было реализовано на торгах и которое не обременено залогом. Обязательным условием для погашения требований кредиторов путем предоставления отступного является отсутствие непогашенных текущих требований, а также требований первой и второй очереди.

Так как погашение требований кредиторов путем предоставления отступного допускается только по решению собрания (комитета) кредиторов, вторым обязательным этапом является согласование предложения конкурсного управляющего с собранием (комитетом) кредиторов должника. В случае согласия с предложением конкурсного управляющего собрание (комитет) кредиторов принимает решение о его утверждении. Важно отметить, что стоимость имущества должника, предлагаемого для передачи кредиторам в качестве отступного, определяется самим комитетом или собранием кредиторов. В соответствии с новыми правилами стоимость такого имущества не может быть меньше 50% от минимальной цены продажи имущества должника, указанной в сообщении о торгах по продаже имущества должника посредством публичного предложения, на которых данное имущество не было реализовано.

В практике арбитражных судов нет единого подхода к разрешению вопроса, является ли действительным соглашение об отступном, заключенное с кредитором должника без выставления имущества должника на торги. В частности, это касается ситуаций, когда в реестр включено требование одного кредитора. В соответствии с такими соглашениями, утвержденными на собрании кредиторов, все имущество должника передается кредитору в счет погашения его требования. Как правило, во избежание рисков оспаривания, конкурсные управляющие заключают соглашение об отступном после истечения срока на обжалование решения собрания кредиторов.

При наличии текущих требований, в которых не последнее место занимают требования управляющего о возмещении расходов на проведение процедуры, в соглашении может быть прописано, что кредитор, получивший удовлетворение, перечисляет должнику сумму, необходимую для погашения таких требований. Если переданное по отступному имущество должника полностью покрывает всю задолженность в реестре, конкурсный управляющий может сослаться на отсутствие признаков банкротства должника, и суд прекратит производство по делу о банкротстве. В практике по делам о банкротстве также встречаются случаи применения указанного механизма с целью незаконного удовлетворения требований мажоритарного кредитора в ущерб интересам миноритарных кредиторов.

Включение в ст. 142.1 Закона о банкротстве обязательного порядка проведения торгов перед заключением соглашения об отступном позволит снизить риск передачи имущества напрямую от должника кредитору, минуя процедуру проведения торгов. Этой цели также отвечает зависимость расчета стоимости имущества, подлежащего передаче по отступному, от минимальной цены реализации имущества должника на торгах.

Далее, в случае принятия собранием (комитетом) кредиторов положительного решения, предложение конкурсного управляющего направляется кредиторам должника. Конкурсный управляющий, в свою очередь, в течение пяти рабочих дней обязан опубликовать текст предложения конкурсного управляющего в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве. Если количество кредиторов, чьи требования не удовлетворены, превышает 50, такое опубликование признается надлежащим уведомлением кредиторов об отступном.

Действия кредитора

Если кредитор согласен принять погашение своих требований в виде предоставляемого отступного, он должен направить в адрес конкурсного управляющего соответствующее заявление. Согласно нововведениям срок, в течение которого кредитор может направить свое согласие, не может быть менее 30 дней со дня направления конкурсным управляющим предложения о предоставлении отступного. Нововведения также устанавливают перечень обязательных сведений, которые должны содержаться в предложении конкурсного управляющего, включая сведения о порядке и сроках направления согласия кредиторами, сведения о конкурсном управляющем, порядок ознакомления кредиторов с имуществом должника.

Помимо обязательных сведений, подлежащих включению в предложение конкурсного управляющего, новой статьей регламентируется содержание заявления кредитора о согласии на заключение соглашения об отступном. Так, кредитор должен указать, на какое имущество он претендует. Кредитор, не направивший конкурсному управляющему заявление о согласии на погашение своего требования путем предоставления отступного в установленный срок и (или) не указавший сведения об имуществе, на которое он претендует, считается отказавшимся от погашения своего требования путем предоставления отступного. В случае если на одно и то же имущество претендуют несколько кредиторов, имущество должника распределяется между этими кредиторами в порядке очередности пропорционально размерам погашаемых требований. Имущество должника в данном случае может быть передано в долевую собственность.

Неразрешенным остается вопрос, будет ли считаться соглашение об отступном действительным, если оно заключено не со всеми кредиторами должника, а только с теми, кто направил свое заявление о согласии конкурсному управляющему должника. В случае передачи всего имущества должника по отступному должны ли получившие отступное кредиторы компенсировать остальным кредиторам суммы пропорционально оставшимся требованиям? По всей видимости, ответы на эти вопросы стоит искать в практике арбитражных судов уже после вступления новой статьи в силу.

Действующим законодательством предусмотрены случаи, когда требование кредитора может быть удовлетворено только в денежной форме, например в случае, если кредитором является уполномоченный орган. С целью соблюдения принципа очередности и пропорциональности погашения требований кредиторов новой статьей установлен следующий порядок действий. Если в реестр требований кредиторов включено требование, которое может быть удовлетворено только в денежной форме, обязательным условием соглашения об отступном с кредитором той же или последующей очереди является внесение кредитором на специальный банковский счет должника денежных средств в размере достаточном для погашения соответствующих требований.

Сумма, подлежащая внесению на специальный банковский счет должника, рассчитывается пропорционально размеру погашаемых требований кредитора, с которым будет заключено соглашение об отступном. Важно отметить, что в договоре специального банковского счета прописывается, что денежные средства могут списываться только для погашения требования уполномоченного органа или иного кредитора, чьи требования могут быть удовлетворены только в денежной форме. Денежные средства списываются по распоряжению конкурсного управляющего в течение 10 дней со дня исполнения соглашения об отступном с кредитором, который внес денежные средства на специальный банковский счет должника.

Ранее требования налогового органа могли быть погашены по соглашению с кредитором, который получает удовлетворение своего требования путем передачи отступного. Нормы о форме такого соглашения, обязательном порядке действий кредитора при намерении погасить требование уполномоченного органа, а также каких-либо гарантиях того, что полученные от кредитора средства пойдут на погашение соответствующих требований, в Законе о банкротстве до введения новой статьи отсутствовали.

Заключительным положением ст. 142.1 является исключение ее действия на случаи передачи имущества должника в порядке, предусмотренном ст. 201.10, 201.11 и 201.15-1 Закона о банкротстве. Положения новой статьи не распространяются на случаи погашения требований участников строительства путем передачи объектов незавершенного строительства и жилых помещений при банкротстве застройщика. Исключением также является норма, посвященная особенностям урегулирования обязательств застройщика перед участниками строительства.

Таким образом, новая статья Закона о банкротстве вводит обязательный порядок действий конкурсного управляющего и кредиторов должника при принятии решения о погашении требований путем предоставления отступного. Это позволит снизить количество споров, возникающих в делах о банкротстве, которые связаны с нарушением принципа пропорциональности и очередности удовлетворения требований кредиторов.

Электронный журнал

Завершение процедуры банкротства отступным. Когда этот способ выгоден кредиторам

Илья Юрьевич Софонов
слушатель МВШСН при РАНХиГС

· При каких условиях можно обойти процедуру торгов и реализовать имущество сразу отступным

· Чем отличается пропорциональность от соразмерности удовлетворения требований кредиторов

· Как обосновать несоразмерность предоставленного отступного кредитору

Попробуем представить следующую ситуацию. Вы - кредитор банкрота. Ваше право требования к должнику включено в реестр требований кредиторов. Помимо вас в этом реестре еще 10 иных кредиторов, включая уполномоченный орган в лице ФНС. Должник никакого имущества для расчетов по долгам не имеет, за исключением взысканной многомиллионной суммы субсидиарной ответственности, которая в номинальной сумме полностью покрывает размер реестра требований кредиторов. Вероятность наполнения конкурсной массы в надежде получить эту сумму субсидиарной ответственности призрачна, денег на финансирование дальнейшей процедуры банкротства нет. Обо всем этом с печалью докладывает арбитражный управляющий в ходе очередного собрания кредиторов.

Повестка дня (помимо заслушивания отчета) следующая: согласование с кредиторами проектов договоров об отступном в отношении взысканной субсидиарной ответственности с погашением реестра требований; финансирование дальнейшей процедуры банкротства; прекращение производства по делу о банкротстве. Кажется, что эти вопросы взаимоисключают друг друга: о каком продолжении процедуры банкротства может идти речь, если обязательства перед кредиторами будут прекращены отступным? Но вопросы здесь намного сложнее, чем кажется.

Возможность погасить требования кредиторов через отступное впервые появилась во «втором» законе о банкротстве

В Федеральном законе - ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», который утратил силу в 2002 году, была предусмотрена возможность погашения долга перед кредитором путем предоставления отступного (ст. 95 ). При этом за 4 года существования этого закона случаев рассмотрения судами споров о правомерности такого способа погашения реестра требований не было.

Цитата: «Погашенными требованиями кредиторов считаются удовлетворенные требования, а также те требования, в связи с которыми достигнуто соглашение об отступном, или конкурсным управляющим заявлено о зачете требований, или имеются иные основания для прекращения обязательств.
В качестве отступного может быть предоставлено только имущество должника, не обремененное залогом.
Зачет требования, а также погашение требования предоставлением отступного допускается только при условии соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов.
Погашение требований кредиторов путем заключения соглашения об отступном допускается в случае согласования данного соглашения с собранием кредиторов (комитетом кредиторов)» (п.п. 8, 9 ст. 142 Закона № 000- ФЗ).

До недавнего времени судебная практика по данной норме складывалась неоднозначно и вызывала множество вопросов в толковании. Что подразумевает согласование отступного с кредиторами как таковое: необходимо согласовать саму сделку либо предложения по ее заключению и насколько вещественен здесь интерес текущих кредиторов, следует ли утверждать отдельно порядок заключения соглашений об отступном? Возможно ли заключение соглашения об отступном в отношении требований текущих кредиторов?

Долгое время противоречия в регулировании сделок с отступным в банкротстве совершенно не удостаивались внимания высших судов: отсутствовали как общие разъяснения на уровне Пленума ВАС РФ, так и постановления Президиума ВАС по конкретным делам.

Но ситуация в корне изменилась с принятием постановления Президиума ВАС РФ /12 по делу (далее - Постановление № 000/12), правовая позиция которого открыла совершенно новые подходы к разрешению старых противоречий с отступным в банкротстве. Поскольку дальнейшее исследование во многом будет опираться на правовую позицию, изложенную в этом деле Президиумом, целесообразно привести обстоятельства его принятия как можно более полно.

При помощи отступного можно эффективнее и быстрее завершить процедуру банкротства без проведения торгов

Единственный кредитор должника (уполномоченный орган) подписал с должником соглашение об отступном в счет погашения своей задолженности. В качестве отступного выступала взысканная с учредителя субсидиарная ответственность1.

Суд первой инстанции осуществил правопреемство взыскателя в обособленном споре, где была взыскана субсидиарная ответственность - с должника на уполномоченный орган. Кассационная инстанция отменила определение нижестоящего суда и отказала в правопреемстве. Мотивы суда были такими: предоставление отступного взамен исполнения влечет прекращение обязательства (ст. 409 ГК РФ ). В этом случае не происходит перемены лиц в обязательстве, прекращение обязательства не порождает правопреемства в конкретном материальном правоотношении. Заключенное между сторонами соглашение, поименованное соглашением об отступном, фактически по своей правовой природе является договором уступки права (требования). Он же влечет полную замену выбывшего из обязательства кредитора (§ 1 гл. 24 ГК РФ ). Кроме того, суд кассационной инстанции согласился с доводом о ничтожности упомянутого соглашения об отступном, поскольку оно заключено с нарушением порядка реализации имущества должника (ст.ст. 110 ,111 , 139 и 140 Закона № 000- ФЗ). Этот порядок предусматривает продажу прав требования должника в процедуре конкурсного производства путем проведения торгов2.

Отменяя постановление кассационной инстанции, Президиум ВАС сформулировал следующую правовую позицию: выводы суда кассационной инстанции о неправомерности передачи спорного права требования в качестве отступного без предварительного соблюдения порядка реализации имущества в ходе конкурсного производства путем выставления его на торги не соответствуют установленным по делу обстоятельствам. Действительно, по общему правилу имущество должника подлежит продаже в рамках строго установленной процедуры, допускающей возможность проведения нескольких последовательных торгов (две процедуры торгов на повышение и последующая процедура торгов на понижение - публичное предложение). И только в случае, если все эти торги не состоятся, имущество может быть передано кредиторам в качестве отступного (ст.ст. 110 , 111 , 139 , п. 8 и 9 ст. 142 и п. 1 ст. 148 Закона№ 000- ФЗ). В таком же порядке с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) осуществляется продажа прав требования должника (ст. 140 Закона ), к которым относится и требование об уплате денежных средств , взысканных судом в пользу должника с лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности на основании ст. 10 Закона.

Такая последовательная процедура реализации имущества, по общему правилу устанавливающая запрет на прямую передачу имущества в качестве отступного без предварительного выставления его на все необходимые торги, обусловлена необходимостью точного, справедливого и не вызывающего разногласий между кредиторами и иными участниками конкурсного процесса способа определения цены имущества. Эта процедура направлена на защиту не только интересов кредиторов, чьи требования включены в реестр требований кредиторов должника, но и кредиторов по текущим платежам, а также учредителей (участников) должника (собственников имущества должников - унитарных предприятий).

Однако в данном деле прямая передача спорной дебиторской задолженности отступным без выставления ее на торги не нарушила права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве и в арбитражном процессе по делу о банкротстве, а также права и законные интересы иных лиц. В объем субсидиарной ответственности было включено единственное требование уполномоченного органа без учета текущих платежей. В других случаях, когда при определении размера субсидиарной ответственности учитывались бы и текущие платежи, прямая передача соответствующего права требования даже единственному кредитору могла привести к нарушению интересов кредиторов по текущим платежам. При наличии других кредиторов (как предшествующих - кредиторов первой или второй очереди, так и кредиторов третьей очереди или опоздавших кредиторов) передача отступного могла бы нарушить их интересы. Поскольку единственным участником должника было лицо, привлеченное к субсидиарной ответственности и, соответственно, обязанное исполнить вступивший в законную силу судебный акт, данное лицо не могло ссылаться на нарушение своих прав и интересов несоблюдением процедуры передачи требования единственному кредитору, в интересах которого принят судебный акт о привлечении к субсидиарной ответственности.

Таким образом, новизна позиции, изложенной Высшим арбитражным судом РФ, заключается в следующем:

· отступное является тем способом, посредством которого имеется возможность произвести расчеты с кредиторами и завершить процедуру банкротства, не прибегая к длительной, дорогостоящей и зачастую совершенно неэффективной процедуре продажи имущества должника с торгов;

· определены критерии правомерности отступного в банкротстве, соблюдение которых позволит учесть интересы всех участвующих в деле лиц.

Отступное по текущим платежам не нужно согласовывать с собранием кредиторов

Можно развить позицию ВАС РФ и попытаться решить гораздо более широкий спектр давно наболевших проблем банкротства, которые до сих пор оставались без внимания суда и законодателя.

Сразу следует отметить, что дальнейшее рассмотрение проблемы затронет только одну из пяти существующих процедур банкротства - конкурсное производство, по причине неприменимости этого инструмента в других процедурах. Как уже отмечалось, для заключения соглашения об отступном необходим ряд условий: соблюдение пропорциональности и очередности удовлетворения требований, а также согласования сделки с собранием кредиторов. Все это справедливо для конкурсных кредиторов , суммы долга перед которыми включены в реестр требований должника.

Но ситуация кардинально меняется, если отступное будет направлено на погашение требований кредиторов по текущим обязательствам. Сама возможность такого погашения закону не противоречит и в свете названной позиции Президиума ВАС заслуживает отдельного внимания.

Дело в том, что кредиторы по текущим обязательствам должника обладают главным отличием от остальных кредиторов, которое, безусловно, является их преимуществом: они всегда получают внеочередное гашение своих долгов (п. 1 ст. 134 Закона № 000- ФЗ ). Соответственно, задолженность перед такими кредиторами в реестр требований не включается, а сами кредиторы не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве (п. 2 ст. 5 Закона № 000- ФЗ ). Применительно к отступному в банкротстве по текущим обязательствам это означает, что текст такого соглашения не нужно вообще согласовывать с собранием кредиторов, ведь положения п.п. 8, 9 ст. 142 Закона № 000- ФЗ регламентируют порядок и способы погашения только реестровой задолженности (постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.01.2001 по делу , Западно-Сибирского округа от 01.01.2001 по делу ).

Основным текущим кредитором практически в любой процедуре банкротства был и остается арбитражный управляющий, а также привлеченные им специалисты (что, как правило, негласно составляет одно целое).

Главная проблема заключается в отсутствии конкурсной массы у большинства должников для покрытия всех понесенных из собственных денег расходов управляющего, зарплаты привлеченных им специалистов и его вознаграждения - убытки арбитражных управляющих от такого рода безденежных процедур банкротства могут достигать сотен тысяч рублей за каждую. Вполне понятно в такой ситуации стремление главного текущего кредитора получить в счет гашения долга хоть какое-то имущество должника, пусть даже неликвидное .

В силу п. 15 постановления Пленума ВАС РФ «О порядке погашения расходов по делу о банкротстве» если у должника нет ничего из активов (кроме неликвидной дебиторской задолженности за сроком давности), управляющий обязан заявить ходатайство о прекращении производства по делу.

Но на практике управляющие обычно не спешат ходатайствовать о прекращении производства и предлагают кредиторам выбор: либо финансируйте процедуру дальше, возмещая текущие расходы управляющего, либо производство по делу будет прекращено.

Но теперь, после принятия Постановления № 000/12, у всех кредиторов, которые не желают финансировать дальнейшую процедуру банкротства, имеется возможность заключить соглашение об отступном и получить имеющиеся активы должника в счет погашения долгов: процедура банкротства может быть завершена в предельно сжатые сроки. Проблема состоит лишь в том, чтобы исключить возможные злоупотребления текущих кредиторов (прежде всего арбитражных управляющих) в использовании этого инструмента.

Принцип соразмерности удовлетворения не тождественен принципу пропорциональности

Для заключения соглашения об отступном необходимо одновременное соблюдение следующих условий:

· имущество должника не должно бытьобременено залогом;

· при таком погашении должна соблюдаться очередность и пропорциональностьудовлетворения требований кредиторов;

· данное соглашение должно быть согласовано с кредиторами должника на собрании или комитете кредиторов (постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001 по делу No А12-11293/2010).

Первая и основная проблема с отступным в конкурсном производстве заключается в нарушении принципа соразмерности гашения долгов перед различными кредиторами. Обычно упускается из виду, что определенные в п. 8 ст. 142 Закона № 000- ФЗ условия заключения отступного основаны на еще одном фундаментальном принципе конкурсного процесса - соразмерности удовлетворения требований.

В чем же состоит отличие пропорциональности от соразмерности удовлетворения? Многие рассматривают данные принципы как тождественные, но это не так.

Принцип пропорциональности. Он используется при распределении конкурсной массы среди равнозначных кредиторов. Например, среди работников (вторая очередь) - если конкурсной массы хватает только на частичное гашение данной очередности, она распределяется равномерно и пропорционально суммам всех кредиторов данной очереди (например, долг по зарплате перед двумя работниками составляет 100 тыс. руб./70 тыс. руб. одному, 30 тыс. руб. второму; в конкурсной массе есть только 50 тыс. руб. - соответственно первый работник получит 70% этой суммы, второй - 30 %).

Но, как уже отмечалось, применительно к текущему кредитору условия п. 8 Закона № 000- ФЗ о пропорциональности неприменимы (если только речь идет не о нескольких равнозначных текущих кредиторах). И тогда вступает в действие принцип соразмерности удовлетворения.

Принцип соразмерности. Он сводится к следующему: кредитор может претендовать лишь на ту часть конкурсной массы, которая не превышает размер его действительного требования к должнику (за редкими исключениями). Этот ключевой принцип также определен в качестве основной цели конкурсного производства: «целью конкурсного производства является обеспечение соразмерного удовлетворения требований кредиторов» (ст. 2 Закона № 000- ФЗ ). Здесь речь идет обо всех кредиторах, не только конкурсных, как это имеет место в п.п. 8, 9 ст. 142 Закона № 000- ФЗ.

Общий смысл одновременного существования в законе понятий «соразмерность» и «пропорциональность» заключается именно в том, чтобы охватить все возможные спорные ситуации гашения требований кредиторов (как текущих, так и конкурсных): соразмерность является более общим принципом по отношению к пропорциональности удовлетворения.

Наглядный пример «успешного» нарушения принципа соразмерности при заключении отступного с конкурсным управляющим продемонстрирован в одном из дел. Лицо было привлечено к субсидиарной ответственности по обязательствам должника. Конкурсный управляющий от имени должника заключил с самим собой (арбитражным управляющим) соглашение об отступном. Должник имел перед арбитражным управляющим задолженность в размере 670 059 руб. 35 коп., в том числе вознаграждение арбитражного управляющего, расходы по оплате государственной пошлины , почтовые расходы, расходы по оплате публикации, расходы на банковское обслуживание. По условиям соглашения принципал (должник) предоставил арбитражному управляющему в качестве вознаграждения и компенсации его затрат отступное в виде права требования долга. Это соглашение было согласовано собранием кредиторов должника. Решения о погашении требования были приняты большинством голосов конкурсных кредиторов должника.

Судебная коллегия кассационной инстанции посчитала, что погашение требования текущего кредитора, в данном случае конкурсного управляющего, путем заключения с ним должником соглашения об отступном не противоречит п. 9 и абз. 8 п. 4 ст. 10 Закона № 000- ФЗ. Кроме того, ни соглашение об отступном, ни решения собрания кредиторов не были оспорены, соглашение об отступном не являлось предметом рассмотрения суда (постановление ФАС Поволжского округа от 01.01.2001 по делу ).

В этом деле конкурсный управляющий проявил изобретательность: он не только согласовал с собранием кредиторов отступное в свою пользу, но и предварительно провел оценку рыночной стоимости предмета отступного (надо полагать, за счет имущества должника), на случай оспаривания результатов собрания. Ведь если один из кредиторов не согласен с мнением большинства, ничто не препятствует ему попытаться оспорить результаты собрания кредиторов применительно к данной конкретной ситуации под предлогом несоразмерности удовлетворения требований текущего кредитора: очевидно, что взысканная сумма субсидиарной ответственности в размере 1 129 945 руб. 96 коп. значительно превосходит сумму долга перед арбитражным управляющим в размере 670 059 руб. 35 коп. Ответным аргументом управляющего будет оценка рыночной стоимости этого актива, равная 90 тыс. руб.

Таким образом, далее возникнет неизбежная проблема: как преодолеть «иммунитет» текущих кредиторов от положений п.п. 8, 9 ст. 142 Закона № 000- ФЗ при отсутствии критериев пропорциональности, очередности гашения требований? Ведь для суда наглядная демонстрация действительной рыночной стоимости актива служит показателем соблюдения принципа соразмерности удовлетворения требований.

В силу положений ст. 65 АПК РФ в данном конкретном заседании суд будет интересовать вопрос о текущей действительной стоимости расматриваемого актива - для целей выяснения соразмерности гашения требований конкурсного управляющего. И главным доказательством последнего является заключение независимого оценщика, которым определена «достоверная и рекомендуемая цена для целей совершения сделки» (ст. 12 Закона № 000- ФЗ ).

Соответственно, для целей обоснования несоразмерности предоставленного отступного кредитору потребуется также оспорить и результаты проведенной оценки. В данном случае разумно заявить ходатайство в порядке ст. 82 АПК РФ о проведении судебной экспертизы отчета оценщика, поручив ее проведение саморегулируемой организации оценщиков, членом которой состоит данный оценщик (по аналогии с п. 4 ст. 130 Закона № 000- ФЗ). Сроки проведения такой экспертизы, как правило, очень удобны для сторон3 и служат надежным ориентиром в определении достоверности отчета оценщика4.

Но каким образом возможно тогда соблюсти принципы соразмерности, пропорциональности и очередности удовлетворения в рассматриваемой ситуации?

Наиболее удобный подход - это приобретение актива в части, соразмерной требованию кредитора. В рассматриваемом примере речь идет о приобретении по отступному части субсидиарной ответственности. Следует отметить, что хотя на практике такие случаи не встречались, само по себе правопреемство в отношении части взысканной субсидиарной ответственности никак не противоречит действующему праву - происходит обыкновенное сингулярное правопреемство: из определения суда четко виден состав взысканной субсидиарной ответственности, из которой вычленяется часть, причитающаяся заинтересованному кредитору, и по этой части происходит правопреемство.

Статьей 384 ГК РФ установлено, что если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. Право требования по денежному обязательству может перейти к другому лицу в части, если иное не предусмотрено законом.

Как указано в Постановлении № 000/12, взысканная субсидиарная ответственность также является разновидностью дебиторской задолженности, в связи с чем к ней вполне применимы положения ст. 384 ГК РФ.

Таким образом, нет никаких проблем в заключении соглашения об отступном (как в пользу текущего кредитора, так и в пользу конкурсных кредиторов) по субсидиарной ответственности путем частичной ее уступки - при полном соблюдении принципов очередности, пропорциональности и соразмерности удовлетворения требований, даже если такое решение будет принято большинством голосов от присутствующих кредиторов, при наличии несогласных (речь идет, прежде всего, об уполномоченном органе).

Но возможна и обратная ситуация: собрание кредиторов не смогло принять нужное решение из-за позиции отдельных кредиторов, контролирующих реестр требований.

Допустим, в процедуре банкротства контроль над реестром требований принадлежит уполномоченному органу, согласия с которым, разумеется, достигнуть невозможно ни по одному из вопросов повестки дня . Из активов у должника есть только взысканная сумма субсидиарной ответственности. На очередном собрании ряд кредиторов голосуют за предоставление отступного в пользу погашения текущей задолженности перед арбитражным управляющим - в причитающихся этим кредиторам долях (например, из взысканной суммы в 1 млн руб.? 300 тыс. руб. охватывают долги перед тремя кредиторами, еще 700 тыс. руб. закрывают долг по налогам - соответственно кредиторы по достигнутому согласию могут уступить управляющему только свои 300 тыс. руб.). Понятно, что в данной ситуации воля собрания кредиторов также не нарушает пропорциональность, очередность и соразмерность удовлетворения: уполномоченный орган как претендовал на свои 700 тыс. руб. из субсидиарной ответственности, так при них и останется. Но из-за позиции уполномоченного органа решение собранием кредиторов принято отрицательное, в связи с чем п. 9 ст. 142 Закона не позволяет заключить отступное.

От дальнейшего финансирования процедуры банкротства уполномоченный орган, по понятным причинам, также отказывается. Конкурсный управляющий вынужден направить ходатайство о прекращении производства по делу в порядке ст. 57 Закона.

Итог всего этого: из-за одного кредитора остальные не получат в счет удовлетворения требований вообще ничего, производство по делу о банкротстве должника прекращается за отсутствием финансирования. Как можно противостоять этому сценарию?

Прежде всего, по обозначенным выше причинам в любом случае необходимо оспорить результаты собрания кредиторов. Несмотря на то, что собрание кредиторов самостоятельно определяет способ погашения должником реестра требований, никто из кредиторов не может злоупотреблять своим доминирующим положением и навязывать волю остальным, если его собственный имущественный интерес никак не затронут.

В рассмотренном примере заключение сделки с отступным в отношении суммы субсидиарной ответственности на 300 тыс. руб. никак не затрагивало права уполномоченного органа: он так и останется при своих 700 тыс. руб., на которые изначально претендовал. Но безо всякого рационального объяснения уполномоченный орган просто заблокировал выбор остальных кредиторов - за счет своего доминирующего положения в реестре требований5.

Согласно п. 4 ст. 15 Закона в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле.

Лицу, оспаривающему решение собрания кредиторов, необходимо доказать, что таким решением ущемляются права и законные интересы заявителя, кредиторов, либо если собранием принято решение с нарушением пределов его компетенции6.

Необоснованная позиция отдельного кредитора в данном случае препятствует остальным реализовать свой выбор на способ погашения долга перед ними. В ситуации, когда принципы пропорциональности, очередности и соразмерности гашения требований соблюдены, права уполномоченного органа затронуты быть не могут. Перед судом также одновременно следует ходатайствовать об утверждении соглашений об отступном, которые не были утверждены собранием кредиторов.

При наличии же кредиторов, которые отказались принять отступное, неизбежно встанет вопрос об дальнейшей процедуры банкротства в целях предварительного обращения арбитражного управляющего в службу судебных приставов, а затем уже и продажи субсидиарной ответственности на торгах (после ее оценки). Представляется, что в подобной ситуации арбитражному управляющему разумнее в повестке собрания кредиторов вопрос о финансировании ставить после вопроса об утверждении соглашений об отступном (как с конкурсными, так и с текущими кредиторами), для большей определенности: если кто-либо из кредиторов согласен возместить расходы на оценку, проведение торгов и все остальные расходы арбитражного управляющего - производство по делу прекращено не будет, конкурсный управляющий продолжит реализацию оставшейся после заключения отступного части субсидиарной ответственности.

Напоследок следует отметить, что продолжающийся поиск кредиторами и конкурсными управляющими способов гашения реестра требований неизбежно приводит к развитию в судебной практике самых разнообразных вариантов заключения сделок в обход неэффективной процедуры торгов. В настоящий момент участники конкурсного процесса уже начали заключать сделки с отступным до торгов по отношению к самым различным активам должника (дебиторская задолженность, недвижимое и движимое имущество и т. д.) (постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.01.2001 по делу - заключено отступное в отношении недвижимого имущества должника; постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001 по делу - заключено отступное в виде дебиторской задолженности и др.).

До недавнего времени многие юристы возлагали большие надежды на готовившийся проект постановления Пленума ВАС РФ, посвященный зачету при банкротстве. Этот проект был призван решить давно наболевшую проблему с возможностью заявления зачета в процедуре банкротства, что наравне с предоставлением отступного могло стать одним из немногих способов эффективного и быстрого проведения расчетов с кредиторами. Но проект так и не был воплощен в жизнь7. И в настоящий момент практически единственным инструментом, позволяющим напрямую, без проведения торгов, погасить долги перед кредиторами, является предоставление отступного. Остается лишь надеяться, что в будущем со стороны действующего в настоящий момент «объединенного» Верховного суда РФ будут подготовлены хотя бы какие-то разъяснения по применению этого инструмента конкурсного процесса, и остающиеся противоречия в регулировании будут окончательно разрешены.

Уступка взысканной субсидиарной ответственности - один из способов погашения долга отступным Первый возможный сценарий погашения долга отступным в пользу как текущего, так и конкурсного кредитора - через уступку взысканной субсидиарной ответственности. В судебной практике случаи заключения такого рода соглашений в пользу самих арбитражных управляющих встречались неоднократно (постановления Десятого арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001 по делу, ФАС Поволжского округа от 01.01.2001 по делу). Сложность ситуации заключается в том, что применительно к субсидиарной ответственности заключение подобного рода соглашений должно все равно согласовываться с собранием кредиторов: если в объем субсидиарной ответственности не входит долг перед текущими кредиторами, последние не вправе претендовать на ее получение. Именно такой вывод можно сделать из содержания Постановления № 000/12. Только получив одобрение собрания кредиторов (что, по сути, является отказом кредиторов от получения взысканной в их пользу субсидиарной ответственности) на заключение отступного в счет погашения текущего долга, арбитражный управляющий может рассчитывать на чистоту сделки. Понятно, что в случае отказа кредиторов в утверждении отступного управляющим изменить позицию собрания кредиторов возможно только посредством оспаривания его результатов - причем делать это предстоит самому арбитражному управляющему (либо одному из иных управомоченных законом лиц). Но, учитывая формулировку, изложенную в п. 9 ст. 142 Закона № 000- ФЗ, оспорить результат единогласного голосования кредиторов по соглашению об отступном вообще не представляется возможным: это сугубо индивидуальный выбор кредиторов в определении способа погашения долга перед ними (либо отказа от такого выбора) - никто не может им навязать обратное. Учитывая, что сам управляющий в таких вопросах всецело «ограничен волей кредиторов и подконтролен им» (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001 по делу-103-442Б), он также не может каким-либо образом пытаться изменить позицию собрания кредиторов. Только кредиторы могут определить судьбу такого специфичного актива должника, как взысканная субсидиарная ответственность. Тем не менее некоторые арбитражные управляющие пытаются обойти это препятствие путем подачи заявления «об урегулировании разногласий с кредиторами» в порядке ст. 60 Закона № 000- ФЗ, в рамках которого они просят уже суд утвердить соглашение об отступном. Но подобные обходные маневры неизменно терпят неудачу: волю собрания кредиторов нельзя обойти, ее можно только оспорить (постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001 по делу).

1 Можно лишь предположить, до какой степени привлеченный к субсидиарной ответственности учредитель должника должен был «насолить» уполномоченному органу, чтобы последний сам захотел приобрести по отступному этот вид дебиторки в счет погашения реестра и продолжать преследование руководителя в частном порядке - это действительно беспрецедентный случай в банкротстве!
2 Следует отметить, что кассация сформулировала распространенный на тот момент подход судов всех округов к отступному в банкротстве: отступное нельзя заключить в обход проведения торгов (см. напр.: Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.01.2001 по делу).
3 Например, для Российского общества оценщиков (наиболее крупной из существующих СРО оценщиков) срок проведения экспертизы составляет 10 дней с даты поступления отчета оценщика и оплаты (URL: http://sroroo.ru/documents/171647/ (дата обращения: 30.08.2014).
4 Аналогичный порядок подтверждения достоверности отчета оценщика предусмотрен для отдельных видов должников, например, для унитарных предприятий - ст. 130 Закона.
5 Классическое объяснение представителей уполномоченного органа по итогам голосования обычно звучит так: «наша позиция не была согласована с управлением (вышестоящее УФНС), в связи с чем мы голосуем против».
6 См., напр.: Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 01.01.2001 по делу.
7 См.: Егоров национального зачета // Арбитражная практика. 2014. № 5. С. 3.

← Вернуться