Понятие и общая характеристика уголовной юрисдикции
Анализ действующего законодательства и специальной литературы позволяет сделать вывод о том, что категория «юрисдикция» выступает одним из наиболее сложных и многоаспектных понятий в юриспруденции. Причем обозначенная сложность связывается как с множественностью подходов к формулированию определения рассматриваемой категории, так и с неоднозначностью классификаций ее видов.
Так, в частности, одновременно выделяют классификации в зависимости от объема и направленности юрисдикционной деятельности, и в зависимости от содержания соответствующей юрисдикции.
В свою очередь, в рамках второй классификации, наряду с гражданской, налоговой, административной, и иными видами юрисдикции, традиционно принято выделять уголовную юрисдикцию, определение которой, в наиболее общем виде может быть сформулировано следующим образом:
Определение 1
Уголовная юрисдикция – это установленная действующим законодательством совокупность государственно-властных полномочий, направленных на принятие общеобязательных уголовно-правовых предписаний и обеспечение их практической реализации.
При этом следует обратить внимание на то, что в отличие от некоторых иных разновидностей, уголовная юрисдикция конкретного государства преимущественно определяется именно его национальным законодательством, и лишь в отдельных случаях – также нормами международного права, формы установления которых признаны соответствующим государством.
Виды уголовной юрисдикции
Анализ современной юридической литературы позволяет сделать вывод о том, что обозначенное выше определение уголовной юрисдикции соответствует его «полному» виду, который, в свою очередь, включает в себя предписывающую уголовную юрисдикцию и юрисдикцию уголовного принуждения.
Определение 2
Предписывающая уголовная юрисдикция означает право государства устанавливать обязательные правила поведения, однако объем средств обеспечения их практической реализации существенно ограничен.
Определение 3
Юрисдикция уголовного принуждения – это совокупность установленных действующим законодательством государственно-властных полномочий компетентных органов и их должностных лиц по принуждению к соблюдению требований уголовного законодательства и правоприменительных актов в соответствующей сфере, выступающему реакцией на совершение конкретным лицом общественно-опасного деяния.
Как было отмечено выше, вопросы уголовной юрисдикции подлежат упорядочению в соответствии с положениями действующего законодательства при учете требований общепризнанных принципов и норм международного права, а также подписанных международных государством. При этом по общему правилу, каждое суверенное государство осуществляет полную юрисдикцию в пределах собственной территории, и, соответственно, ограниченную юрисдикцию в пределах особых территориальных зон – континентального шельфа, специальной экономической зоны, и т. д.
Продолжая характеристику видов уголовной юрисдикции, следует обратить внимание на то, что юрисдикция, осуществляемая в пределах государства, получила наименование территориальной. В свою очередь, уголовная юрисдикция, осуществляемая за пределами государственных границ, называется в действующем праве экстерриториальной.
Каждому из обозначенных видов уголовной юрисдикции соответствуют определенные принципы, подробная характеристика которых будет приведена ниже.
Принципы уголовной юрисдикции
Как было отмечено выше, основными содержательными признаками видов уголовной юрисдикции выступают принципы, в соответствии с которыми происходит их реализация.
Так, территориальному виду уголовной юрисдикции соответствует территориальный принцип реализации, в силу которого, реализация начал уголовной политики того или иного государства, по общему правилу, производится в пределах его государственных границ.
Для следующего из обозначенных видов – экстерриториальной уголовной юрисдикции, основным началом выступает персональный принцип, содержание которого состоит в праве государства обязать собственных граждан соблюдать требования национального уголовного законодательства, однако не вправе применять меры государственно-властного воздействия в случае их нарушения.
Особенностью персонального принципа экстерриториальной уголовной юрисдикции выступает то, что его действие в большинстве случаев распространяется государствами не только на граждан, но и на постоянно проживающих в стране лиц без гражданства.
Продолжая характеристику уголовной юрисдикции, следует также обратить внимание на то, что наряду с обозначенными принципами, соответствующим ее наиболее распространенным видам, существуют и иные основные начала:
- Принцип защиты (безопасности), направленный на обеспечение защиты существенных интересов государства и его граждан от общественно опасных посягательств, совершаемых за рубежом. В подобных случаях государству предоставляется право привлекать к уголовной ответственности любое лицо, безотносительно к характеристике места совершения преступления. Ключевым условием наступления соответствующей ответственности в подобных случаях выступает то, чтобы лицо, обвиняемое в совершении уголовно-наказуемого деяния, находилось в сфере полной юрисдикции соответствующего государства;
- Принцип универсальности, в силу которого уголовная юрисдикция того или иного государства может распространяться, в том числе, на общественно опасные деяния, признаваемые преступными не на уровне национального законодательства, а в международном праве, независимо от гражданства виновного лица и места совершения такого деяния.
Пример 1
На протяжении длительного исторического периода общественно опасными деяниями, ответственность за совершение которых наступала в соответствии с принципов универсальности, признавались только пиратство и работорговля, однако в настоящее время, такой способ привлечения к ответственности реализуется и в отношении большинства преступлений против мира и безопасности человечества.
Государство, как правило, осуществляет свою уголовную юрисдикцию в пределах своей территории. В соответствии со ст. 11 УК РФ, действие уголовного права РФ распространяется также на суда, приписанные к портам РФ во время нахождения их в открытом море; на воздушные суда, имеющие регистрацию РФ, в открытом воздушном пространстве; на военные корабли и военные воздушные суда РФ независимо от места их нахождения.
О действии УК РФ вне пределов РФ трактует ст. 12 УК. Данная статья требует некоторых пояснений.
Выражение «вне пределов Российской Федерации» относится к двум категориям пространств:
– к территории иностранного государства;
– к пространствам, не подлежащим ничьей территориальной юрисдикции (открытое море, воздушное пространство над открытым морем, Международный район морского дна, Антарктика, космическое пространство и небесные тела).
Принцип двойной криминальности, в соответствии с которым деяние должно квалифицироваться как преступное и в стране совершения, и в стране привлечения к уголовной ответственности, применим только к деяниям, совершенным на территории иного государства либо на морском или воздушном судне, либо на космическом корабле, которые зарегистрированы в иностранном государстве, во время нахождения таких судов в пространствах, не подлежащих ничьей территориальной юрисдикции.
Деяние, совершенное гражданином РФ в пространстве, где действует только личная юрисдикция РФ (в открытом море, в Антарктике) однозначно подчиняется национальному уголовному праву РФ.
Принцип: «Нельзя судить дважды за одно и то же» (в ст. 12 УК «…если эти лица не были осуждены в иностранном государстве») должен применяться с учетом международного права, т.к. законодательства государств и международные акты исходят из того, что этот принцип неприменим к случаям, когда лицо совершило преступление в другом государстве.
В ч. 2 ст. 12 речь идет не о военнослужащих за рубежом вообще, а о военнослужащих воинских частей, дислоцирующихся за пределами России, т.е. находящихся там на более или менее постоянной основе. В статье обоснованно предусмотрена возможность того, что иное может быть предусмотрено договором. Договоры о пребывании иностранных вооруженных сил, как правило, ограничивают уголовную юрисдикцию государства, которому принадлежат эти силы.
Например, Соглашение о правовом статусе пограничных войск РФ, находящихся на территории Республики Таджикистан, (1993 г.) предусматривает, что в случае совершения преступления лицами, входящими в состав погранвойск России, или членами их семей на территории Таджикистана применяются законы последнего. Законы России применяются ее компетентными органами в случае совершения указанными лицами преступлений против России, а также против лиц, входящих в состав погранвойск, или членов их семей. Уголовная юрисдикция осуществляется в соответствии с законами России также в отношении преступлений, совершенных лицами из состава погранвойск при исполнении служебных обязанностей.
В ч. 3 ст. 12 обратим внимание на два момента. Во-первых, здесь речь идет об экстерриториальном действии уголовного закона на основании национального права в соответствии с принципом защиты. В этом случае с учетом международной практики выражение «против интересов Российской Федерации» следует толковать расширительно. Оно должно пониматься как охватывающее не только собственно интересы государства, но также важные интересы его физических и юридических лиц.
Далее речь идет также об определении уголовной юрисдикции государства международным договором, о применении закона на основе договора и в соответствии с его условиями. При сопоставлении этого положения с ч. 1 ст. 12 получается, что граждане России оказываются в привилегированном положении при совершении преступлений, направленных против интересов России. Представим себе ситуацию: гражданин России разгласил государственную тайну, находясь на территории иностранного государства, по законам которого это деяние не является преступным. Тем не менее, едва ли можно сомневаться в том, что по возвращении в Россию он будет привлечен к уголовной ответственности по ст. 283 УК «Разглашение государственной тайны».
Международное уголовное право содержит принцип универсальной юрисдикции, предусматривающий возможность распространения уголовной юрисдикции государства на деяния, признанные преступными международным правом, независимо от гражданства совершившего их лица и места совершения.
1. Лицо, совершившее преступление на территории Российской Федерации, подлежит уголовной ответственности по настоящему Кодексу.
2. Преступления, совершенные в пределах территориального моря или воздушного пространства Российской Федерации, признаются совершенными на территории Российской Федерации. Действие настоящего Кодекса распространяется также на преступления, совершенные на континентальном шельфе и в исключительной экономической зоне Российской Федерации.
3. Лицо, совершившее преступление на судне, приписанном к порту Российской Федерации, находящемся в открытом водном или воздушном пространстве вне пределов Российской Федерации, подлежит уголовной ответственности по настоящему Кодексу, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации. По настоящему Кодексу уголовную ответственность несет также лицо, совершившее преступление на военном корабле или военном воздушном судне Российской Федерации независимо от места их нахождения.
4. Вопрос об уголовной ответственности дипломатических представителей иностранных государств и иных граждан, которые пользуются иммунитетом, в случае совершения этими лицами преступления на территории Российской Федерации разрешается в соответствии с нормами международного права.
Комментарии к ст. 11 УК РФ
1. Уголовный закон действует в границах определенной территории. Уголовный кодекс устанавливает принципы его действия в пространстве: территориальный, дипломатического иммунитета (см. коммент. к ст. 11), гражданства, специальной миссии (специального режима), реальный, универсальный (см. коммент. к ст. 12) и выдачи преступника (см. коммент. к ст. 13).
2. Территориальный принцип действия уголовного закона означает распространение его обязательной силы на определенную территорию независимо от государственной принадлежности лица, совершившего преступление на этой территории. Данный принцип отражает суверенитет государства на уголовное преследование любых лиц, совершивших преступление на его территории.
Все лица, совершившие преступления на территории РФ, подлежат ответственности по УК (ч. 1 ст. 11). К ним относятся: граждане РФ, иностранные граждане, а также лица без гражданства. Лица без гражданства (апатриды) не являются гражданами России и не имеют доказательств наличия у них гражданства (подданства) другого государства.
Согласно Закону РФ от 01.04.93 N 4730-1 "О Государственной границе Российской Федерации" территорией РФ является пространство в пределах ее Государственной границы. К территории РФ относятся суша и воды, в т.ч. территориальные, недра под названными сушей и водами, воздушное пространство над ними.
К территориальным водам (территориальному морю) РФ относятся прибрежные морские воды шириной 12 морских миль, отсчитываемых от линии наибольшего отлива, как на материке, так и на островах, принадлежащих РФ.
Под воздушным пространством РФ понимается пространство над ее сухопутной и водной территорией, в т.ч. над территориальными водами РФ. Высота воздушного столба, относящегося к территории государств, на настоящий момент не определена нормами международного права. Договор о принципах деятельности государств по исследованию и использованию космического пространства, включая Луну и другие небесные тела, от 27.01.1967 не установил границу между национальным воздушным и космическим пространствами. Согласно международному обычаю и практике государств в области использования космического пространства данная граница находится в пределах 100 миль над уровнем океана, поскольку является самой низкой высотой над Землей, позволяющей свободное орбитальное вращение космического аппарата. Уголовная юрисдикция РФ распространяется на воздушное пространство ниже этой границы.
Российское уголовное законодательство распространяется на континентальный шельф и исключительную экономическую зону РФ, хотя эти пространства не относятся к территории России.
На территорию посольств РФ, транспорт дипломатических представительств распространяется уголовная юрисдикция РФ, но территорией РФ указанные помещения, строения, земельные участки, транспорт и т.п. не являются.
Лицо, совершившее преступление на гражданском судне, плавающем под Российским флагом в открытом море или на пребывающем в нейтральном воздушном пространстве, гражданском самолете и другом летательном аппарате с опознавательным знаком РФ, подлежит ответственности по УК, если иное не предусмотрено международным договором РФ (ч. 3 ст. 11).
По Уголовному кодексу несут уголовную ответственность лица, совершившие преступления на военно-морских судах и военно-воздушных кораблях, находящихся под флагом или с опознавательными знаками РФ в открытом море, открытом воздушном пространстве, водах или порту иностранного государства (ч. 3 ст. 11). Конвенция о преступлениях и некоторых других актах, совершаемых на борту воздушных судов (Токио, 1963 г.) приравняла к правовому статусу военного воздушного судна воздушные суда, используемые на военной, таможенной и полицейской службе.
Уголовно-правовая юрисдикция РФ не распространяется на иностранное гражданское водное судно, плавающее в ее территориальных или внутренних морских водах, кроме предусмотренных международными нормами случаев, когда: последствия преступления распространяются на прибрежное государство; преступление нарушает спокойствие в стране или добрый порядок в территориальном море; капитан судна, дипломатический агент или консульское должностное лицо государства флага обратится к местным властям с просьбой об оказании помощи; это необходимо для пресечения незаконной торговли наркотическими средствами или психотропными веществами.
В соответствии с Токийской конвенцией преступность и наказуемость деяния, совершенного в полете, определяются уголовным законом государства регистрации воздушного судна. Данное положение охватывает все время полета, следовательно, и период нахождения иностранного судна в воздушном пространстве РФ. Исключением из этого правила являются случаи, предусмотренные Токийской конвенцией, когда уголовная ответственность виновного наступает по УК страны, в воздушном пространстве которой совершено преступление: а) преступление создает последствия на территории такого государства; б) преступление совершено гражданами или в отношении гражданина такого государства лицом, постоянно проживающим в таком государстве или в отношении такого лица; в) преступление направлено против безопасности такого государства; г) преступление заключается в нарушении действующих в государстве правил или регламентов, касающихся полетов или маневрирования самолетов; д) привлечение к суду необходимо для выполнения любого обязательства государства в соответствии с многосторонними государственными соглашениями.
Территориальный принцип действия уголовного закона связан с вопросом о месте совершения преступления. Местом совершения преступления следует считать территорию того государства, где было не только совершено действие, но и наступили общественно опасные последствия, включая и случаи, когда действие (бездействие) выполнено на его территории, а последствия наступили в другом государстве.
При совершении преступления соучастниками - организатором, подстрекателем, пособником, исполнителем, находящимися на территории разных государств, - местом совершения преступления каждым соучастником является территория того государства, где он осуществил свою преступную роль. Основанием ответственности каждого соучастника является конкретное выполненное им деяние (например, подстрекательство к мошенничеству, организация убийства).
3. Принцип дипломатического иммунитета (дипломатической неприкосновенности) является исключением из территориального принципа действия уголовного закона для некоторых иностранных граждан, совершивших преступление на территории РФ (ч. 4 ст. 11). Согласно этому принципу вопрос об уголовной ответственности дипломатических представителей иностранных государств и иных граждан, которые пользуются иммунитетом, решается в соответствии с нормами международного права.
Венская конвенция о дипломатических сношениях 1961 г., Конвенция ООН о предотвращении и наказании преступлений против лиц, пользующихся международной защитой, в том числе дипломатических агентов 1973 г. и др., устанавливают перечень дипломатических представителей, членов их семей и сотрудников административно-технического персонала представительств, а также других официальных лиц, на которых распространяется дипломатический иммунитет.
Иммунитет и личная неприкосновенность означают, что лица, пользующиеся дипломатическим иммунитетом, не подлежат уголовной ответственности по закону места аккредитации (пребывания) за преступление, совершенное в этом месте. Как правило, таких лиц объявляют персонами нон грата и обязывают покинуть государство.
Юрисдикция государства – осуществление государством властных полномочий. Она подразделяется на законодательную, исполнительную и судебную. Осуществление юрисдикцию в широком смысле – это осуществление внутренней стороны государственного суверенитета в отношении всей территории, либо её части. Сфера экстерриториальной юрисдикции государства осуществляется только на основе международного права и в пределах международной территории, в отношении морских судов и экипажей в открытом море. В узком смысле юрисдикция государств – это осуществление судебной юрисдикции и означает правомочие суда конкретного государства рассматривать дела, отнесённые к его компетенции и принимать по ним решения. Юридическая ответственность включает в себя три формы: уголовная, административная и гражданско-правовая. Принципы уголовной юрисдикции:
1. Территориальный принцип . Он составляет основу уголовной юрисдикции и обозначает, что преступления, совершённые на территории какого-то государства подлежат юрисдикции именно этого государства.
2. Принцип гражданства . Обозначает распространение уголовной юрисдикции государства на своих граждан за совершённые ими конкретные преступления независимо от места его совершения. В США это государственная измена, воинские преступления, ответственность за незаконный оборот наркотиков. Активное гражданство – граждане собственного государства совершили преступление. Пассивное гражданство – распространение уголовной ответственности на лиц, совершивших преступления против граждан этого государства не зависимо от места совершения преступления.
3. Принцип универсальной юрисдикции . Он обозначает придание суду лиц, совершивших уголовно наказуемое преступление вне зависимости от места совершения преступления и гражданства лица.
В зависимости от того в какой мере эти преступления затрагивают те или иные стороны общественной жизни и представляют ту или иную опасность преступления делятся на :
1. Международные преступления . Совершение действий, представляющих значительный интерес для международного сообщества государств в целом и ставящих под угрозы международный мир и стабильность межгосударственных отношений. Есть такой римский статут эти преступления делятся на: совершение преступлений против человечества (Нюрнбергский процесс); преступления геноцида; военные преступления (Женевские конвенции); преступления агрессии (установлено, но не раскрывается его содержание). «Агрессия» - определение генассамблеи в 1974 г., она есть прямая и косвенная. Косвенная – оказание широкомасштабной помощи агрессору. Прямая – бомбардировка, блокада и т.д. Подписать договор – не значит сделать его юридически обязательным.
2. Преступления международного характера . Или их иногда называют конвенционные преступления. Это противоправные действия индивидов, не связанных с политикой государства, и посягающих не только на национальный, но и на международный правопорядок и представляющие общественную опасность для двух и более государств. Такие преступления состоят из двух компонентов – это общественная опасность для международного сообщества и наличие конвенционных норм. Какие эти преступления? Прежде всего, это терроризм. Уголовно-правовая дисциплина продвинулась намного дальше по поводу состава преступления «терроризм». В целом терроризм – применение насилие с целью угроз для того, чтобы принудить совершить тех или иных действий. Определение международного терроризма не выработано до настоящего времени. Были проведены конференции, договоры на межгосударственном уровне так и не выработали конвенцию. Есть такая организация ШОС (Шанхайская организация сотрудничества) она дала определение «терроризма» – деяние, признаваемого в одном из девяти предлагаемых соглашений. Далее было дано определение философского плана: «Запугивание население либо политических кругов с целью достижения преступных целей». И вот к этим актам относятся: 1)посягательства на лиц, пользующихся международной защиты (Конвенция 1973г.); 2)Европейская конвенция по борьбе с терроризмом 1976 г.; 3) Незаконные акты в отношении судов гражданского флота (Конвенции Токийская 1963г.; Гаагская 1970 г. и Мон - реальская конвенция 1971г., по морскому судоходству Римская конвенция 1988 г. и протокол к ней); 3) Пиратство; 4) Захват заложников; 5) Незаконный захват и использование ядерного материала; 6) Незаконный оборот психотропных и наркотических средств; 7) Подделка денежных знаков; 8) Рабство и работорговля где бы ни были и в какой форме; 9) Торговля людьми, включая использование проституции третьими лицами; 10) Наёмничество. В отношении нёмничества как отдельная конвенция, так и протокол.
Все эти преступления подпадают под преступления международного характера.
3. Общеуголовные преступления . Они затрагивают интересы одного государства, но без помощи других государств невозможно привлечь к ответственности без нарушения суверенитета третьих государств. Сотрудничество или борьба по общеуголовным преступлениям осуществляется в двусторонних соглашениях. РФ является участником более 30 таких соглашений. Когда совершается преступление, например, угон воздушного судна и выставление политических условий. Когда куда-либо угоняют наиболее умные злоумышленники выясняют есть ли двустороннее соглашение. Помимо двусторонних соглашений есть Европейская конвенция о взаимной правовой помощи по уголовным делам 1959г., она имеет действие своё в том числе и финансовые преступления. В какой форме государство оказывает сотрудничество? В форме выдачи или экстрадиция – передача лица государством, на территории которого оно находится другому государству для привлечения его к уголовной ответственности или приведение приговора в исполнение. Передача и выдача не одно и то же. Выдача не производится: 1)в отношении своих граждан; и 2) лиц, которым предоставлено политическое убежище; 3) если наказание за совершённое преступление в законодательстве обоих государств предусмотрено лишение свободы менее одного года; 4) если за конкретное преступление на территории запрашиваемого государства вынесено судебное решение; 5) если истёк срок давности за преступление или выдача запрещена по законодательству запрашиваемого государства; 6) по законодательству обоих государств преступление относится к делам частного производства. Вот в этих случаях экстрадиция или выдача производится не может. Выданное лицо может быть привлечено к ответственности только по деянию, ради которого был сделан запрос о его выдаче. В рамках международной организации предусмотрены спец. органы по предупреждению преступности и борьбы с ней, они дают рекомендации и осуществляют функции в рамках выдачи советов, обзоров и рекомендации. В 1923 г. создана международной организации уголовной полиции, в 1956 г. создан устав Интерпола. В настоящее время более 150 государств являются участниками Интерпола. Советский Союз не был участником Интерпола. Штаб квартира в Леоне(французский город), первая штаб квартира была в Вене. В 1940 г. штаб квартира переехала в Берлин, находилась под контролем фашистского режима. В 1946г. перевели в Париж, И с 1989г. штаб квартира находится в Леоне. Только по уголовным делам Интерпол осуществляет свою деятельность. В Леоне работа Интерпола – ведение картотеки и представление в национальное бюро (иначе - запрос). Международный уголовный суд создан на основании римского статута. Подписали его многие государства, но не многие государства его ратифицировали. По юридически – необходимость внесения изменения в конституцию или пусть кс скажет, что это не выдача, а передача. Почему США, Китай, Казахстан не хотят участвовать, одни берут ответственность на себя, а другие нет? Правонарушения в Чеченских войнах было как со стороны федеральных сил, так и со стороны вооружённых формирований. За преступления федеральных сил будут отвечать Президент РФ, командиры дивизий, исполнителей. Преступный приказ не должен исполняться.
Каждое государство самостоятельно устанавливает пределы своей уголовной юрисдикции в отношении собственных граждан. Государства привлекают собственных граждан к уголовной ответственности за преступления, совершенные ими на своей территории, а в некоторых случаях и за рубежом. Иностранцы в принципе несут ответственность за все преступления, совершенные ими на территории государства пребывания, по законам этого государства.
В некоторых случаях, чаще всего по политическим соображениям, иностранцы не подвергаются наказанию на территории страны пребывания и высылаются.
Вместе с тем в международном праве существует общепризнанная обычная норма, согласно которой иностранец не может привлекаться к уголовной ответственности на территории государства пребывания за преступления, совершенные в каком-либо другом государстве, если эти преступления не затрагивают государства пребывания. Может возникнуть вопрос о его выдаче. Но обязанность выдачи преступников существует лишь на основе договоров. Исключение составляет выдача военных преступников, которая основана на принципах, закрепленных не только в договорах, но и в обычаях.
Дипломатическая защита граждан за рубежом - важнейший институт современного международного права. Дипломатическая защита - это термин, который имеет широкое значение. Он не означает, что обязательно именно дипломатическое представительство как таковое должно оказывать дипломатическую защиту. Оказание защиты гражданам представляемого государства является обычно функцией консульских учреждений .
Дипломатическая защита не только включает в себя собственно защиту государством своих граждан за рубежом, но предполагает также право заинтересованного государства получать через соответствующее представительство информацию о действиях, в совершении которых обвиняется гражданин этого государства.
Правда, государство, оказывающее защиту, ограничено рамками местного законодательства. Дипломатическая защита вовсе не означает безграничного права требовать освобождения от наказания своего гражданина, если он виновен.
Дипломатическая защита прежде всего является средством, обеспечивающим соблюдение режима иностранцев в отношении данного лица или лиц. Если иностранец действительно нарушил законодательство государства пребывания, то дипломатическая защита сводится к выяснению обстоятельств совершения правонарушения, подбору, если это необходимо, адвокатов и т. д.
Если же в ходе оказания защиты выясняется, что было нарушено законодательство государства пребывания в отношении данного лица или лиц, тогда заинтересованное государство вправе потребовать соблюдения соответствующего законодательства и, в случае необходимости, наказания виновных, компенсации пострадавшему и т. д.
Возникает вопрос: государство обязано оказывать дипломатическую защиту своему гражданину или имеет на это право? Следует различать дипломатическую защиту как институт внутригосударственного права и институт международного права. С точки зрения международного права государство имеет право оказывать дипломатическую защиту своему гражданину, находящемуся за границей. Другие государства обязаны уважать данное право. А воспользуется ли им конкретное государство, зависит прежде всего от его законодательства и, разумеется, политических соображений. С точки зрения внутригосударственного права ситуации могут быть различными. Внутреннее право государства может предусматривать оказание защиты его гражданину, находящемуся за рубежом, в обязательном порядке в случае нарушения его прав. Например, такое правило установлено в ст. 5 закона от 28 ноября 1991 г. о гражданстве России .Но внутреннее право государства может оставить решение вопроса об оказании дипломатической защиты на усмотрение дипломатических и консульских представительств. Тогда с точки зрения внутреннего права государство не обязано оказывать дипломатическую защиту своим гражданам за рубежом.