Под правовой семьей понимается совокупность национальных правовых систем, обладающих определенной общностью характерных признаков и отличительных особенностей, проявляющихся как в порядке их формирования, так и в процессе регулирующего воздействия на общественные отношения.
Следует сделать оговорку о том, что среди современных компаративистов отсутствует единство мнений на подходы к классификации правовых систем. Предлагаемые подходы к их классификации в значительной степени носят относительно условный характер. Это объясняется тем, что в силу динамизма развития общественных отношений «не может быть законченной правовой или любой иной классификации».
Одна из самых распространенных - классификация правовых семей, данная Рене Давидом. Она основана на сочетании двух критериев: идеологии, которая включает в себя религию, философию, экономические и социальные структуры, и юридической техники, основанной, прежде всего, на источниках права. Совершенствуя свою классификацию правовых систем, Рене Давид выделил среди них четыре системы: романо-германские правовые системы, англосаксонские правовые системы, социалистические, религиозные и традиционные правовые системы. Особое внимание при классификации правовых систем уделяется таким критериям, как общность их исторических корней, сходство стиля или модели правового мышления, близость основных правовых институтов
В основу классификации можно взять также критерий «правового стиля» (К. Цвайгерт и Г. Котц), который складывается из следующих основных факторов: происхождение и эволюция правовых систем, особенности юридического мышления, специфические правовые институты, природа источников права и способы их толкования, идеологические факторы. На основе этих факторов различаются так называемые «правовые круги» - романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, право ислама, индусское право.
В основе марксистской типологии права лежит критерий общественно-экономической формации - рабовладельческое право, феодальное право, буржуазное право, социалистическое право.
В российском правоведении традиционно используются классификации, в основе которых лежат национально-исторические, технико-юридические и конкретно-географические признаки права.
Внутри отдельной правовой семьи возможны дальнейшие классификации. Например, внутри романо-германской правовой семьи выделяют группу романского (Италия, Франция, Испания, Португалия, право латино-американских стран, церковно-католическое право), и группу германского права (Германия, Австрия, Венгрия, скандинавские страны). Внутри семьи общего права выделяют правовые системы Англии, США, право англоязычных стран. Славянская правовая семья включает в себя группу российского права и западно-славянского права (Украина, Белоруссия, Болгария, современная Югославия).
Но в наиболее устоявшейся, ставшей уже традиционной классификации, различают правовые семьи общего (англосаксонского) права, романо-германского права, социалистического, мусульманского права, семьи религиозного и традиционного права.
Не существует единого мнения в определении понятия «правовой семьи». В целом ее можно рассматривать, как совокупность правовых систем, которые имеют общие юридические признаки, сложившиеся в течение длительного культурно-исторического периода.
Так же не имеется определенной, единой классификации правовых семей, в виду того, что существуют различные критерии разделения. Рене Давид создал классификацию, которая на данный момент считается наиболее известной и применяемой.
Глава 2. Романо-Германская (континентальная) правовая семья
Одной из основных правовых систем современности считается романо-германская правовая семья. Система отличается нормативной упорядоченностью и структурированностью источников, устойчивыми демократическими правовыми принципами, обеспечением строгой юридической техники. «Носителями» и двигателями данной системы были наиболее мощные государства: сначала Римская империя, а затем государства Европы (Франция, Германия и др.).
«Закон в романо-германском праве никогда не отожествлялся и не отожествляется с правом, а «законопорядок», т.е. порядок, складывающийся на основе строгого и неуклонного соблюдения требований, содержащихся в законе, никогда не рассматривался как синоним «правопорядка»
Исторические корни начала формирования континентальной правовой системы проистекают из правовых воззрений и права Древнего Рима.
Романо-германское право -- в значительной мере результат идей, конструкций, институтов римского права, модифицированных применительно к новым условиям, результат рецепции (восприятия) римского права.
Важным этапом формирования рассматриваемой правовой семьи послужила кодификация. В начале XIX в., во времена Наполеона, были приняты пять кодексов. Принятый в 1804г. Гражданский кодекс Франции был назван Кодексом Наполеона и складывался из трех частей, повторяя фактически структуру институций (учебника) древнеримского юриста Гая (первая часть -- о лицах; вторая -- о вещах; третья -- об обязательствах). Кодекс Наполеона был воспринят в Бельгии, Голландии, Люксембурге, Польше, Италии. Под сильным влиянием римского права находился и принятый в 1896 г. Немецкий гражданский кодекс.
Романо_германская правовая семья, являясь самой древней западной правовой системой, имеет ряд отличительных родовых особенностей:
- · содержит многие атрибуты римского частного права (институты, концепции, приемы, лексика, структура материального права);
- · кодифицированность основных отраслей материального и процессуального права;
- · разделяет материальное право на частное и публичное, признавая принцип дуализма частного права;
- · соблюдается принцип первичности частного права по отношению к публичному, а также материального права по отношению к процессуальному;
- · основным источником права признается нормотворчество государства, а судебный прецедент рассматривается лишь как вспомогательный источник. Среди законов высшей юридической силой обладает Конституция;
- · наряду с соблюдением принципа верховенства закона действует и принцип этатизма -- признание и усиление ведущей роли государства в обществе;
- · действует система административного контроля министерства юстиции над судами (аттестация судей, контроль за кадровой политикой судов, осуществление программ по повышению квалификации судей);
- · структура юридической профессии предполагает деление на восемь горизонтальных ветвей: судья, адвокат, юрисконсульт, частнопрактикующий юридический советник, прокурор и подчиненные ему следователи, ученые и преподаватели.
Начало романо_германской правовой семьи историки ведут с XIII в. До этого времени право в Европе представляло собой сумму норм обычного права. Большая заслуга в рецепции римского права принадлежит ученым эпохи Возрождения. Научные идеи глоссаторов (IX в., Болонский университет) распространились по всей Европе. Считается, что именно они на основе римского права создали европейскую правовую науку, сделали римскую правовую терминологию общей для юристов всех стран. Понятие собственности, деление права на частное и публичное, вещных и личных прав, договоров были восприняты, поддержаны и усовершенствованы применительно к достигнутому уровню общественных отношений.
Постепенно сформировавшаяся система романо_германского права (Италия,Франция, Испания, Португалия, Германия, Австрия, Швейцария, Россия и др.) при всех исторических, национальных и религиозных особенностях обладает целым рядом общих черт, признаков.
Во - первых, деление права на частное и публичное -- «опорная ось» всей правовой системы. Публичное право регулирует отношения субординационные, базирующиеся на власти и подчинении, на механизме принуждения обязанных лиц.
В нем доминируют императивные нормы, которые не могут быть изменены, дополнены участниками правоотношений. Частное право опосредствует отношения между равноправными, независимыми субъектами. Здесь преобладают диспозиционные нормы, действующие лишь в той части, в которой они не изменены, не отменены их участниками.
К сфере публичного права относятся конституционное, административное, уголовное, финансовое, международное право, процессуальные отрасли.
В сферу частного права входят: гражданское, семейное, торговое, международное частное право, институты трудового права и некоторые другие.
Выдвижение на передний план прав и свобод человека, свойственное этой правовой системе, не означает противопоставления прав и интересов человека и гражданина интересам общества и государства. Устойчивость общества, его жизнедеятельность, функционирование институтов политической, экономической, социальной сфер служат условием и гарантией реализации частного права. Следовательно, публичное и частное право органически связаны и взаимодействуют между собой.
Публичное право находит свое выражение в построении правовых систем, отраслей законодательства, в законах и других источниках права, в методах правового регулирования. Частное право регулирует преимущественно отношения, связанные с правами и свободами человека и гражданина. Для частного права характерно установление четкого статуса физических и юридических лиц, обеспечение их равенства в отношениях между собой, договорное регулирование, свобода экономической и другой деятельности, творчества.
Во - вторых, для континентальной правовой системы характерно деление на отрасли: конституционное, гражданское, административное, уголовное, гражданско-процессуальное, уголовно-процессуальное. В рамках отраслей существуют подотрасли и институты.
Так, конституционное право РФ включает в себя подотрасли: избирательное право, федеральное право, институт прямой демократии и др. Отрасли законодательства поименованы в современных конституциях. Это чаще всего свойственно федеральным государствам, чтобы разграничить законодательную компетенцию федерации и ее субъектов.
В - третьих, для системы континентального права характерна единая иерархия источников писанного права. Верховенствующее положение занимает конституция, за нормами которой признается высшая юридическая сила. Она закрепляет основы статуса личности, политического, экономического и социального строя, атрибуты государства.
В системе источников права, урегулированной конституцией, выделяются прежде всего законы. Законы принимаются парламентами стран системы, обладают высшей юридической силой и распространяются на всю территорию государства, всех его граждан. Отметим их приоритет по отношению ко всем остальным источникам права. Они могут запрещать или легализировать обычаи, отдельные положения судебной практики, внутригосударственные договоры.
Кроме законов в странах романо-германской системы принимается множество подзаконных актов: декреты, регламенты, инструкции, циркуляры, другие документы, издаваемые исполнительной властью.
В-четвертых, главная роль в формировании права отводится законодателю (орган государственной власти), который создает общие юридические правила поведения. В связи с этим он должен осмыслить общественные отношения, обобщить социальную практику, проанализировать повторяющиеся ситуации и сформулировать в нормативных актах общие модели прав и обязанностей для граждан и организаций.
Правоприменитель (судья, административные органы и должностные лица) призван лишь точно реализовать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах.
Своеобразно положение обычая в системе источников романо-германского права, которое выступает в качестве дополнения к закону. Кроме того, обычай выполняет функцию сглаживания противоречий, несправедливости законодательных решений. Сегодня за редким исключением обычай потерял характер самостоятельного источника права.
Для континентальной правовой системы характерны следующие основные теоретические концепции государственной власти и демократических институтов, получившие широкое распространение в мире:
- · знание доктрины и принципов мирового государства;
- · закрепление принципов разделения властей;
- · обеспечение системы конституционного контроля (конституционное правосудие);
- · регулирование административной юстиции;
- · гарантии развития многопартийной системы;
- · обеспечение местного самоуправления.
Страны, относящиеся к романо-германской правовой семье, объединены единой концепцией, согласно которой первостепенная роль принадлежит закону. Тем не менее, между правовыми системами этих стран наблюдаются и существенные различия, которые касаются таких аспектов, как конституционный контроль, кодификация, различная роль регламента и толкования закона.
Особенностями романо-германской правовой системы являются доктринальный характер, нормативная упорядоченность и демократические правовые принципы. Наблюдается четкое деление права на частное и публичное. Кодификация так же является отличительной чертой континентального права.
Право - это основной элемент, на котором строятся абсолютно все мировые державы. Данный тезис был выдвинут философами эпохи Нового времени. Они считали, что государство - это не политическая, а сугубо правовая структура. Таким образом, институты права являются теми отношений, без которых попросту невозможно построить государственную структуру. Реализация этих институтов производится путем создания специфического режима - правопорядка, который позволяет выделить важные однородные аспекты. Подобные особенности права существуют в каждой стране. Их появление напрямую зависит от многих факторов: территориальной расположенности, менталитета людей, культурных традиций и т. п. В учеными была проведена систематизация общих и разнородных моментов права каждого государства во всем мире. Она и привела к объединению наиболее схожих правовых систем в целые семьи.
Правовая система - основной элемент правовой семьи
Нужно отметить тот факт, что правовые семьи основываются на выделении и сравнении правовых систем различных государств. В каждой подобной системе учеными были выделены наиболее схожие и различающиеся моменты, что помогло провести общую дифференциацию. Правовой системой принято называть трехэлементную структуру, состоящую из системы права, правовой культуры и правореализации. В свою очередь, каждый из этих элементов подразделяется еще на некоторые составляющие, например:
1. Система права состоит из отрасли, подотрасли, института и нормы.
2. Правовая культура - правовой идеи, поступка, учреждения и т. д. Основным регулирующим моментом правовой культуры является правовое сознание населения, которое проявляется в уровне подчинения законам и признании правопорядка.
3. Реализация права - использование, соблюдение, исполнение.
На основе внутренней структуры и других особенностей ученые включают различные правовые системы в правовые семьи. Следует отметить, что учение о правовых семьях появилось еще в эпоху Возрождения, но наибольший пик развития начался в XX веке.
Понятие правовой семьи
Правовая семья - это совокупность правовых систем разных государств, которые объединены с учетом определённых критериев. Теория была впервые выдвинута в 1667 году немецким ученым Лейбницем. Он утверждал, что право некоторых стран позволяет объединить их в отдельные группы. Каждая из них будет основана на сходствах и различиях процесса развития, отдельно взятых государств.
Именно на основе этой теории было выработано современное понятие правовой семьи. На сегодняшний день основными критериями разделения семей являются:
Источники права;
Терминологическая, методологическая основа правовой системы;
Особенности системы права;
Историческая характеристика государства;
Роль судебных инстанций;
Развитие и происхождение системы права.
Конечно, любая правовая система является уникальной, но ученые на основе приведенных выше критериев научились выделять схожие аспекты. Развитие учения о правовых семьях во многом повлияло на развитие научных знаний в области изучения государств. К тому же появилась реальная возможность познать государства в их соотношении друг с другом.
Классификация правовых семей
Все правовые семьи были сформированы в XX веке, однако существует большое количество подходов к их классификации, каждый из которых был выдвинут определенным ученым. «Первопроходцем» в был Давид, который в 60-х годах сформировал следующую классификацию:
1) романо-германская, англо-саксонская и социалистическая правовая семья;
2) религиозная, индусская и дальневосточная.
На сегодняшний день эта классификация существенно устарела. Ведь Давид брал за основу только исторический фактор. Иную точку зрения на проблематику классификации семей имел ученый по фамилии Кетц. Он выделял следующие семьи:
1) романская;
2) германская;
3) скандинавская;
4) англо-саксонская;
5) дальневосточная и т. п.
Помимо этого, совершенно иные классификации выдвигали ученые Бехруз и Осакве. В современной теории государства и права выделяют следующие основные правовые семьи:
1. Романо-германская.
2. Англосаксонская.
3. Религиозная.
4. Традиционная.
5. Дальневосточные.
Помимо исторического фактора, данная классификация основывается на особенностях юридической техники, что является достаточно важным аспектом в современном мире.
Романо-германская семья
Следует помнить, что всегда существует правовая основа семьи любого типа, вне зависимости от территориальных рамок. Она формируется из тех источников, которые повлияли на развитие правовой семьи в целом. Романо-германская правовая семья является системой всей континентальной Европы. Её источник - рецепции римского частного права. Нормативный акт признается основным источником права в государствах романо-германской правовой семьи. Все отрасли права включены в две группы: публичное и приватное право. Это позволяет точнее и эффективнее регулировать общественные правоотношения. Подавляющее количество стран этой системы имеют конституции писанной формы. В романо-германской правовой семье существует ряд «ответвлений», которые формировались с учетом различий исторического процесса в разных частях континентальной Европы. Таким образом, ученые выделяют подсистемы, группы в романо-германской правовой семье.
Подгруппы романно-германской семьи
Ученые на сегодняшний день выделяют всего три основных подгруппы:
1. Романско-правовая группы, в которую входят правовые системы следующих государств: Бельгии, Франции, Испании и Румынии, бывшие колонии Франции.
2. В группу германского права входят Греции, Монако, Украины, Чехии и Швейцарии.
3. Скандинавско-правовая группа представлена такими странами, как Дания, Норвегия, Швеция и Исландия.
Как мы видим, характеристика правовых семей романно-германского типа осуществлялась на основе территориальной расположенности, особенностей исторического и культурного развития, а также различительных аспектов элементов правовых систем. Тем не менее все представленные подгруппы относятся к романо-германской правовой семье, а их выделение является чисто номинальным.
Общее право - англо-американская правовая семья
Англо-американская правовая семья, или же общее право, является доминирующей в Великобритании и её бывших колониях, США, Канаде, Новой Зеландии и т. п. Прародительницей этой системы можно по праву назвать Англию, потому что обычаи именно этой страны доминируют в англо-американской правовой семье.
Судебный прецедент - это правовая основа семьи англо-американского типа. В отличии от стран романской семь, прецеденту в Англии и других сродных странах отводится гасподствующая роль. Следует отметить, что прецедент рассматривается как обычай, договор. Он играет первостепенную роль в самом процессе развитии и формирования права стран англо-американской семьи. Таким образом, судами, по сути, формируется право.
Как мы знаем, в странах романо-германской семьи суды играют роль правореализации. Тем не менее в последние годы роль нормативного акта как в Великобритании, так и в других странах семьи существенно возросла. Некоторые ученые на сегодняшний день ставят его вровень с судебным прецедентом, хотят данный вопрос так и остается спорным.
Религиозное право
Религиозная семья - это совокупность правовых систем, где основным источником формирования и развития права является религия в форме святого писания. Отсюда следует, что правовой статус семьи религиозного типа прямо отвечает религиозным нормам. Семья религиозного права в настоящий момент развита в исламских и иудейских государствах, хотя тенденция отождествления религии и права в последнее время идет на спад. В европейских странах религиозное право не прижилось даже в эпоху средневековья, потому что церковь имела власть исключительно в духовной сфере.
Семья традиционного права
Традиционная правовая семья наиболее древняя и практически вымершая. Она до сих пор встречается в некоторых государствах Центральной, Южной Африки, а также Азии и Океании. Некоторые племена Австралии живут по нормам традиционного права.
Суть этой правовой семьи в том, что наиболее важные общественные отношения регулируются обычаями, сформированными в родоплеменной общине.
При этом нормативный акт, судебный прецедент и другие источники права не играют весомой роли. По большей части это субъективное право. Как уже говорилось ранее, традиционно-правовая семья наиболее древняя и практически вымершая в наши дни форма регуляции поведения общества.
Дальневосточная правовая семья
Сегодня многие ученые утверждают, что подобной семьи не существует, так как правовые системы многих дальневосточных стран переняли многие институты из европейских. Тем не менее многие аспекты правовой культуры Китая, Японии и других стран этого региона заставляют задуматься о существовании дальневосточной правовой семьи.
Национальные правовоые системы представленных стран основаны на большой роли семьи и её главы, почетании традиций, и т. п. При этом любые споры принято решать внутри семьи или общины, а к помощи государственных органов прибегать в самом крайнем случае. Также следует заметить, что целью обращения к органам власти является правовая защита семьи, а не отдельного индивида. Правопорядок в этих странах рассматривается, как способ обеспечения гармонии в обществе.
Заключение
Итак, в статье были представлены основные правовые семьи, которые выделяют в теории государства и права на сегодняшний день. Естетсвенно, некоторые ученые также предусматривают наличие иных видов, как, например, социальная правовая семья социалистического направления. Тем не менее вопрос их существования вызывает множество споров в научном сообществе.
Каждая национальная правовая система в чем-то уникальна и неповторима. Вместе с тем каждой из таких семей свойственно то общее, типичное, что дает основание объединить их в единые, родственные, классификационные группы - правовые семьи. По сути, это группы национальных правовых систем, объединенных общностью исторического пути формирования права, своеобразием его источников, системы (строения права), особенностью правовой культуры и др. В этой связи, как отмечалось ранее, назначение понятия правовой семьи состоит в том, что оно отображает сходство или «родство» юридических признаков правовых систем одной классификационной группы.
В настоящее время национальные правовые семьи каждого государства, как правило, объединяются в следующие правовые семьи: романо-германская правовая семья; англо-саксонская правовая семья (общее право); мусульманская правовая семья и др.
Романо-германская (континентальная) правовая семья. К романо-германской семье относятся правовые системы, возникающие первоначально в континентальной Европе на основе древнеримского права, а также местных правовых обычаев. Они являются результатом эволюции древнеримского права и приспособления к новым условиям.
Романо-германская правовая семья, существовавшая первоначально в странах Европы, затем распространилась на Латинскую Америку, значительную часть Африки, Японию. По-видимому, этот процесс объясняется колонизаторской деятельностью многих европейских государств, высоким уровнем кодификации в них, которую можно было использовать как образец для создания собственного права.
Распространена в таких странах как Франция, Германия, Австрия, Бельгия, Голландия, Дания, Испания, Исландия, Италия, Португалия, Норвегия, Люксембург, Швеция, Швейцария, Финляндия, государства Латинской Америки, в некоторых странах Африки (бывших колониях Бельгии, Германии, Италии, Испании, Португалии, Франции и др.).
Внутри романо-германской правовой семьи выделяют две правовые группы: романскую (Франция, Бельгия, Люксембург, Голландия, Италия, Португалия, Испания и др.) и германскую (Германия, Австрия, Швейцария и др.). В рамках романо-германской правовой семьи можно выделить в качестве самостоятельной группы славянские правовые системы (например, Болгария и др.). Современная правовая система России, при всех ее особенностях, более родственна именно романо-германской правовой семье.
В числе признаков романо-германской правовой семьи выделяют следующие:
Единая иерархически построенная система источников права, включающих конституционные законы, кодексы, текущие законы и подзаконные акты;
Приоритетное место в системе нормативных правовых актов занимают законы, разрабатываемые и принимаемые высшими представительными органами;
Наличие писанных конституций, которым свойственна особая значимость, особый юридический авторитет;
В конституциях определяются основы государственного и общественного строя, структура и компетенция государственных органов;
Разработана особая процедура принятия Конституции, существуют специальные органы, призванные ее охранять (например, Конституционный совет во Франции, Конституционный Суд в России и т.д.) и особая процедура ее изменения и отмены;
Наличие и действие (в большинстве стран) гражданских, уголовных, гражданско-процессуальных, уголовно-процессуальных и других кодексов;
Важное значение имеют подзаконные нормативные правовые акты (регламенты, инструкции и др.);
Своеобразное положение обычая, относимого судебной практикой к числу вспомогательных источников права;
Деление права на частные (отрасли и институты, регулирующие отношения частных лиц) и публичные (определяющие конституцию, порядок деятельности государства, отношение государства к индивиду);
Сходность структуры отрасли и правовых институтов, обусловленная существующими традициями, сходством правовых принципов, общим понятийным фондом (единый смысл основных понятий и категорий).
Англосаксонская правовая семья. Эта правая семья развивалась автономно. Связь с европейским континентом не оказала на нее значительного влияния.
В англосаксонской правовой семье сама концепция права, система источников права, юридический язык иные, чем в системах романо-германской правовой семьи. Данная правовая семья включает две группы: группу английского права и право США.
В первую группу английского права входят, наряду с Англией, Северная Ирландия, Канада, Австралия и Нова Зеландия, бывшие колонии Британской империи.
Ко второй группе относятся США, право которой практически самостоятельно, хотя имело своим первоначальным источником английское право.
История английского права уходит в далекое прошлое. Изначально правосудие в основном осуществлялось королевскими судами в Лондоне. В результате их деятельности постепенно сложилось общее право – сумма решений-прецедентов, которыми впоследствии руководствовались все суды. Иными словами, общее право – это система, несущая на себе глубокий отпечаток истории.
На современном этапе развития английского права общее право включает вопросы уголовного, договорного, гражданского права. Как видим, суды в Англии имеют общую юрисдикцию и рассматривают разные категории дел: и гражданские, и торговые, и уголовные и др.
Современное англосаксонское право придает исключительное значение судебному прецеденту, как источнику права: суды решают дела, руководствуясь не законами (статутами, биллями и т.п.), а предшествующим решением вышестоящего суда страны (или штата) по аналогичному делу. Вместе с тем наряду с судебной практикой определенное значение придается статутному праву, то есть законам и подзаконным актам, принятым во исполнение закона. Примечательно то, что Англия не имеет писанной конституции в форме Основного закона и кодексов европейского типа. То, что в этой стране обычно называют конституцией, - это комплекс норм законодательного и судебного происхождения, призванных ограничивать произвол власти и обеспечивать права и свободы личности.
С позиции более конкретного подхода можно назвать следующие признаки данной семьи:
Основным источником права выступает судебный прецедент, сформулированный судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющийся на аналогичные дела;
Большая гибкость норм общего права и меньшая их абстрактность в сравнении с нормами права романо-германских систем;
Степень значимости прецедента зависит от места в судебной иерархии суда, рассматривающего дело;
Наделение судов общей юрисдикцией, в связи с чем, они рассматриваю разные категории дел: и гражданские, и торговые, и уголовные и др.;
Отсутствие классического деления права на публичное и частное;
Нет ярко выраженного деления права на отрасли;
Вспомогательная роль, в сравнении с судебными прецедентами, статутного права и юридических обычаев.
Существенное отличие американского права от английского в том, что в нем существует федеральное законодательство и законодательство штатов. Суды каждого штата осуществляют свою юрисдикцию самостоятельно. Поэтому необязательно, чтобы решение, принятое судами одного штата, соответствовали решениям судов других штатов.
Мусульманская правовая семья. Мусульманская правовая семья охватывает значительное число государств, исповедующих ислам (Афганистан, Иран, Пакистан, Саудовская Аравия, Объединенные Арабские Эмираты, Сирия, Турция, Тунис, Алжир, Египет, Иордания и т.д.).
Система мусульманского права отличается ярко выраженной религиозной окраской. Она основана на Коране (священной книге мусульман), Сунне (сборнике преданий о деятельности и высказываниям пророка Мухаммеда), а также на обычаях – адатах. Известно, что нормативные предписания Корана и Сунны сравнительно немногочисленны. Наиболее обстоятельно они регулируют брачно-семейные и наследственные отношения. Существенно то, что большинство положений Корана и Сунны раскрывают принципы, на которых должна строиться повседневная жизнь мусульман.
Источником мусульманского права является также Иджма - сводный комментарий древних правоведов, знатоков ислама, имеющий практическую значимость. Наиболее поздним источником мусульманского права является Кияс - правила применения шариата (норм мусульманского права) к новым жизненным ситуациям по принципу аналогии.
Мусульманское право представляет собой пример «права», созданного учеными-богословами, на основе неполных предписаний Корана и положений Сунны. При рассмотрении дела судья не только обращается к Корану или Сунне, но и может ссылаться на авторитетное мнение общепризнанного правоведа.
За последние два столетия процесс влияния европейских правовых систем затронул все исламские страны. Мусульманское право восприняло идею кодификацию. В конце XIX века в Египте и других странах Ближнего Востока были приняты гражданские кодексы западного образца. В первой половине XX века законы, регулирующие семейные отношения, были приняты в Египте, Судане, Турции. Вместе с тем содержание названных законодательных актов подтверждает то, что мусульманское право воспринимает в основном внешнюю, а не внутреннюю содержательную сторону светских правовых систем.
Признаки мусульманской правовой семьи:
Источниками данного права являются религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся в Коране, Сунне, Иджме и распространяющиеся на мусульман;
Весьма тесные переплетения юридических положений с религиозными, философскими, моральными постулатами, а также с местными обычаями в целом образуют единые правила поведения;
Особое значение в системе источников права придается трудам ученых-юристов (доктрины), конкретизирующие и толкующие первоисточники, лежащие в основе конкретных решений;
Отсутствует классическое деление права на частное и публичное (глава следует за главой без логического разграничения законов, которые бы следовало отнести к частному либо к уголовному праву);
Основные отрасли мусульманского права: уголовное право, судебное право и семейное право;
Нормативные правовые акты (законодательство), в сравнении с религиозными источниками имеют вторичное значение;
Судебная практика в собственном смысле (правовой прецедент) не признается источником права;
Юридическая теория и судебная практика основаны на доминировании идеи обязанности с позиции их неукоснительного исполнения, а не право человека (как это имеет место в романо-германской и англосаксонских правовых семьях);
К судьям, как правило, предъявляются высокие квалификационные требования в плане их религиозно-правовой подготовки;
Судебной практике свойственна простота. Иерархия судов в большинстве мусульманских стран отсутствует. Судья единолично рассматривает дела всех категорий. Исключение составляет Египет, отказавшийся от мусульманских судов.
Многие мусульманские государства заявляют в своих конституциях и законах о верности принципам ислама. Есть такие положения в Конституции Марокко, Туниса, Сирии, Ирана, Пакистана и др. По-видимому, это обстоятельство (верность исламу) объясняет то, что мусульманское право, несмотря на существенное влияние европейских правовых систем в целом остается самостоятельной правовой семьей, оказывающей существенное влияние на миллионы людей в разных странах.
Правовая система современной России. Каждая страна строит правовую систему, беря во внимание индивидуальные особенности исторического развития. Поэтому правовые системы различных государств отличаются друг от друга и имеют свои характерные черты. Среди существующих в современном мире правовых систем, следует выделить правовую систему современной России.
Российское право сходно с романо-германским правом. Это проявляется в основном в кодифицированном характере российского законодательства, в приоритете (доминировании) закона, по сравнению с другими источниками (формами) права.
Европейские правовые идеи (и, соответственно, институты) продолжают «проникать» в правовую систему современной России. Это подтверждает положение Конституции РФ о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью правовой системы современной России. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотрены законом, то применяются правила международного договора (ч.4 ст. 15). Известно, что Россия законодательно определила цели постепенного формирования демократического, социального и правового государства.
Существенно то, что масштабные интеграционные процессы в современном мире придают особую актуальность сравнению и сближению различных правовых систем. Интенсивное развитие экономики, торговли, науки и культуры обусловливает укрупнение связей и последующих контактов государств. С этой точки зрения отметим тенденцию сближения правовой системы России (по источникам и содержанию – ст.2 Конституции РФ и др.), прежде всего, с семьей романо-германского права (доминирующее место закона в системе форм (источников) права; деление права на публичное и частное, на соответствующие отрасли и др.), не утрачивая своей самобытности. Кроме того, Россия восприимчива и к традициям семьи общего (англосаксонского) права, допуская в отдельных случаях в правоприменительной практике и толковании действие принципа прецедента.
Контрольные вопросы по теме
1. Что означает понятие «правовая система»? Как соотносятся понятия «правовая система» и «система права»?
2. Какие структурно-функциональные элементы свойственны национальным правовым системам?
3. Как соотносятся понятия «правовая система» и «правовая семья»?
4. Какова общая характеристика романо-германской (континентальной) правовой системы?
5. Каковы общие черты англосаксонской правовой семьи?
6. Назовите особенности правовой система США.
7. Каковы особенности мусульманской правовой семьи?
8. Назовите основные источники мусульманского права.
9. Каково влияние западных правовых систем на мусульманское право?
10. Раскройте особенности правовой системы современной России.
Правовая система – это совокупность взаимосвязанных, согласованных и взаимодействующих правовых средств, регулирующих общественные отношения, а также элементов, характеризующих уровень правового развития той или иной страны.
Каждая правовая система уникальна, однако сравнительное правоведение позволяет произвести типологию правовых систем на основе анализа их сходств и различий. Таким образом, формируются типы правовых систем, называемые правовыми семьями.
Под правовой системой (семьей) понимается более или менее широкая совокупность национальных правовых систем, объединенных общностью исторического формирования, структуры и источников, ведущих отраслей и правовых институтов, правоприменения, понятийно-категориального аппарата юридической науки, методов и способов развития.
Выделяют следующие правовые семьи:
1. Романо-германская (континентальная, законодательная) правовая семья. Она объединяет правовые системы всех стран континентальной Европы. Эта правовая семья возникла на основе рецепции (от лат. - принятие, адаптация) римского права Средневековой Европой благодаря деятельности итальянских и германских университетов.
Основной источник права – нормативно-правовой акт. Для большинства стран этой семьи характерно наличие писаной конституции и кодифицированных актов: кодексов, уставов, основ (например, Гражданский кодекс Франции, Германское гражданское уложение и т.д. ). Существует развитая система подзаконных актов, определенную роль играет правовая доктрина. Значение правовых обычаев и прецедентов относительно невелико.
Ей присуще четкое деление норм права на отрасли, а все отрасли подразделяются на две подсистемы: частного и публичного права. К сфере публичного права относятся административное, уголовное, конституционное, международное публичное. К частному относятся гражданское, семейное, трудовое, международное частное. Также существует деление на материальное и процессуальное право при исходящей роли первого.
В системе органов государства проводится четкое различие на законодательные и правоприменительные органы. Важнейшую роль законодательные органы, имеющие монополию на законотворчество. Возможны референдумы (всенародные голосования). Судьи не создают, а только применяют нормы права.
Распространено в странах Европы, кроме Великобритании, во многих странах Латинской Америки, в Японии, Китае, части африканских стран и т.д.
2. Англосаксонская правовая семья (прецедентная, общая). Общее право доминирует в национальных правовых системах Великобритании (кроме Шотландии), Канады, США, Ямайки, Австралии и т.д.
Прародительницей этой правовой семьи была Англия. Основой формирования данной системы стала деятельность английских королевских судов (общее право) и суда канцлера (право справедливости).
Характерна развитая правовая идеология и научная доктрина. Основным источником права здесь является судебный прецедент. Основные правовые принципы берутся из решений суда. Суд играет ведущую роль, по сути, он творит право, т.е. суд не применяет, а создает нормы права, опираясь на решения вышестоящих судов или равных судов (прецеденты). Даже вступление в адвокатуру возможно только по рекомендации судебных органов. Важную роль при формировании прецедентов играет правовой обычай. Определенное значение имеют законы и подзаконные акты, но их значение относительно не велико (например, в США во всех 50 штатах есть уголовные кодексы и в половине из них - гражданские процессуальные кодексы, но они остаются вспомогательными в отношении прецедентов ).
В этих правовых системах отсутствует деление права на частное и публичное. Процессуальные нормы являются ведущими относительно материальных, что придает всему праву характер публичности. Отсутствует строгое деление права на отрасли.
Нормативные акты, разумеется, также присутствуют в этой семье, однако не играют ведущей роли.
3. Религиозные правовые семьи. Это, прежде всего, мусульманская, индусская, иудейская и буддистская правовые системы.
Регуляторы отношений в этих семьях лишь условно можно назвать правом, во всяком случае, они не подпадают под наше определение права.
В религиознообщинных правовых семьях право не рассматривается как результат рациональной деятельности человека, а тем более государства.
В основе религиозной правовой системы лежит какая-либо система вероучения.
Мусульманское право наиболее распространено (более 1 млрд. верующих). Страны мусульманского права образуют одну из закрытых правовых систем. Она сложилась с возникновением и распространением ислама. Регулирует отношения только между мусульманами, а невыполнение его норм является одновременно грехом и преступлением.
Источниками мусульманского праваявляются Коран, Сунна и Иджма, кияс. Коран - священная книга ислама, состоящая из высказываний пророка Магомета. Сунна - мусульманское священное предание, рассказывающее о жизни пророка; это сборник нормтрадиций, которые должны служить образцами для мусульман. Иджма - это комментарии ислама, созданные его толкователями: докторами мусульманской религии. Эти комментарии восполняют пробелы в религиозных нормах. Окончательное толкование ислама дается в Иджме, поэтому Коран и сунна непосредственного юридического значения не имеют. Кияс– своеобразный сборник прецедентов мусульманского права.
Государство должно охранять нормы исламского права от нарушения.
Вместе с тем мусульманское право не отрицает адат, т.е. обычное право. В настоящее время все большую роль играют нормативные правовые акты, особенно в Турции, Египте, Сирии, Тунисе и т.п. Это стало следствием западного влияния.
Существует два вида судов : одни судят на основе шариата (судопроизводство осуществляют выборные лица – кади ), другие – законов и обычаев. При рассмотрении дела судья никогда не обращается прямо к Корану и сунне, а ссылается на правоведа, авторитет которого общепризнан.
Внутренняя структура права только формируется, и в настоящее время отсутствует деление права на частное и публичное, только намечается выделение отдельных отраслей права. При этом нельзя смешивать два понятия – мусульманское право и право мусульманских стран.
В чистом виде мусульманское право существует в немногих государствах (прежде всего, Иран ) и проявляется преимущественно в семейном и наследственном праве.
4. Патриархальные (традиционные) правовые семьи. Свойственны некоторым странам Африки, Индокитая и Океании.
Для этих систем характерна существенная роль обычаев и традиций , но все большее влияние приобретает закон.
Основными источниками права являются обычаи и традиции, передаваемые из поколения в поколение. Они сохраняют важную роль в регулировании земельных, семейных, наследственных и ряда других отношений.
Деятельность судов рассчитана на примирение сторон, восстановление согласия внутри группы или сообщества.
Важным в теории государства и права есть понятие "правовая семья". Это теоретико-синтетическое образование. В реальной жизни речь идет не о семье, а о национальные правовые системы. Исследование правовых систем разных стран формируют широкий массив эмпирических данных, которые позволяют увидеть особенности каждого государства. Однако накопление информации о правовых явлениях разных стран требует ее систематизации. Рассматривая особенности исторического возникновения права в разных странах, его построения, юридической практики и других факторов, можно зафиксировать закономерные связи между различными правовыми системами. Чтобы сформировать глубокие научные представления о закономерностях развития права в различных регионах мира, сложить его правовую карту, которая будет соответствовать действительности, сделать обоснованные прогнозы относительно путей дальнейшего развития правовых систем, необходимо объединить существующие национальные правовые системы в определенные группы и сконцентрировать внимание на сравнении разных "моделей", типов права, олицетворением которых и является "правовые семьи".
Правовая семья - совокупность национальных правовых систем, которые имеют общие черты, проявляющиеся в единстве закономерностей развития и функционирования права, доминировании определенных источников права и правовых идей, сходства правовых категорий И понятий.
самой Распространенной современной классификации правовых семей есть такая: романо-германская (континентальная) семья (с выделением в ней романской и центрально-европейской (германской) групп); англо-американская семья; семья религиозного права (мусульманское право); семья традиционного права; в отдельную группу следует выделить смешанные правовые системы.
Романо-германская правовая семья
К ней компаративисты относят правовые системы, которые появились в континентальной Европе на основе Римских, канонических и местных правовых традиций.
Эта правовая система является самой древней и распространенной в мире. Это объясняется не только п историческими корнями (право Римской империи). Система отличается нормативной упорядоченностью и структуризованістю источников, устойчивыми демократическими правовыми принципами, обеспечением строгой юридической техники. "Носители" и движущими силами системы были могучие государства: два тысячелетия назад Римская империя, несколько позже государства Европы - Франция, Германия и т.д. их влияние на жизнь Европы и стран других континентов, как в культурологическом смысле, так и в военно-политическом и экономическом, был безоговорочным. Континентальная система приобрела характер универсальной, с определенными особенностями и модификациями в различных регионах мира.
Правовые системы этой семьи разделяют на две группы: романскую и германскую. К романской группе относятся правовые системы Франции, Италии, Испании, Бельгии, Люксембурга и Голландии; в германской - правовые системы ФРГ, Австрии, Швейцарии и некоторых других стран.
Общепризнанным центром развития романо-германской правовой семьи является континентальная Европа. Однако, бурное развитие семьи за последний век наблюдался и в других регионах. С учетом этого романо-германскую правовую семью иногда разделяют на латиноамериканскую, скандинавскую, латинский и другие правовые подгруппы. Исследователи выделяют три основных периода ее эволюции.
1. Период становления и развития романо-германской правовой семьи хронологически предшествовал ее эволюции к XIII в. В этот период элементы, из которых складывалась романо-германская правовая система, носили характер обычного права. Широко использовались кодексы, дігести и институции Юстиниана. Система правосудия была разрозненной. В судебных заседаниях царило "обращение к сверхъестественному". Исполнение судебных решений никак не обеспечивалось. Споры между частными лицами и социальными группами решались в этот период "по закону сильного".
2. Период развития романо-германской правовой семьи хронологически определяется с XIII-XVIII вв. Он непосредственно ассоциируется с Ренессансом, который был основан в Италии, а далее распространился на всю Западную Европу. Идея обращения к культурному наследию, в т. ч. и юридической, а именно к правовой системе Древнего Рима, распространилась практически на всю Европу. Новое общество вновь начало понимать необходимость обращения к праву, поскольку только оно может обеспечить порядок и безопасность. Передовые слои общества требовали от господствующих классов того, чтобы все общественные отношения основывались только на праве, чтобы был отстранен режим анархии и произвола. В это время зарождается идея рецепции римского права.
Романо-германская система в этот период и в последующие времена не была результатом расширения и усиления королевской или любой иной власти, не была следствием централізації. ее фундаментом с самого начала служила общность культуры и традиций западноевропейских стран. Основным средством углубления и распространения идей, ставших основой романо-германского континентального права, были европейские университеты. Университетская юстиция основывалась на понимании права как права - обязательства (каким оно должно быть), а не права-сущности (которыми оно есть). Изучение права рассматривался в тесной взаимосвязи с нормами морали. Судебная деятельность была ориентирована на положения права, а не на собственное усмотрение при вынесении решений по делу. В общем, одно из отличий континентального права от англо-американского.
Право рассматривали как своеобразную науку для судей в их профессиональной и общественной деятельности. Оно было совокупностью решений церковных соборов, а также постановлений и других актов, которые исходили от Римского Папы. С помощью норм канонического права регулировались вопросы внутренней жизни церковных организаций, а позже и некоторые семейные, брачные и имущественные отношения. Каноническое право постепенно кодифікувалося (например, Своды канонического права 1582 г. и др.).
Одним из разновидностей этого регулирования внутригосударственных связей и отношений стала инквизиция, действовавшая XIII - XIX вв., судебно-полицейская организация, учрежденная для борьбы с еретиками. Однако она фактически контролировала все общество и оказывала огромное влияние на все слои населения, особенно в Испании.
С дальнейшим развитием европейского общества меняются не только отношения к праву, но и представление о нем. В университетских программах и курсах приоритетное отношение к римского права постепенно трансформируется в намерение формулировать такие принципы права, которые были выражением не только академических, но и рациональных начал. Это новое течение, направление, школа (теория, доктрина) естественного права окончательно утвердилась в университетах Европы в XVII - XVIII вв. Здесь разрабатывались и реализовывались новые идеи, постулаты, теоретические положения, формировали "лучше право", "новое право", "справедливое право", выявлялись связи права с философией, религией, моралью.
3. Период, который начался в XIX в. и продолжается до сих пор. Он в значительной мере был подготовлен школой естественного права, ассоциируется с усилением развития законодательства в европейских странах и кодификацией. Буржуазные революции коренным образом изменили или отменили феодальные правовые институты как таковые. Закон стал основным источником романо-германского права. Возник интерес к позитивному праву. Впервые суверен смог создавать право и пересматривать его. Причины, обусловившие повышение роли позитивного права, закона и законодательства, определили также необходимость систематизации нормативного материала, а именно кодификации. Она стала окончательным завершением процесса формирования системы романо-германского права как целостного явления. Многие из европейских стран принимают кодексы. Так, во Франции (1804), в Германии (1896), в Швейцарии (1881-1907), в других странах также принимали гражданские кодексы, а впоследствии - уголовные, уголовно-процессуальные и другие аналогичные нормативно-правовые акты.
в настоящее время кодексы (наряду с другими правовыми актами и прежде всего с обычными действующими законами) регулируют практически все важные сферы общественной жизни. Они в романо-германской правовой семьи являются основными источниками права. На вершине пирамиды нормативно-правовых актов в системе романо-германского права находятся конституцию и конституционные законы, высшая юридическая сила которых и влияние на содержание и процесс развития системы романо-германского права бесспорны. Среди других источников права важная роль принадлежит подзаконным актам, праву обычаев, а также судебной практике. Публичное право регулирует все те общие потребности, отношения, интересы, без обеспечения которых невозможно удовлетворение личных интересов, так и загальнозначимих, публичных интересов в целом. Поэтому публичное и частное право органически связаны и взаимодействуют между собой. Развивается так называемое "социальное право", которое является средством обеспечения прав граждан, стандартов реализации их личных прав на образование, охрану здоровья, безопасную среду, достаточный жизненный уровень и т.д.
Публичное право находит свое материализованное, структурно-познавательное воплощение в построении правовых систем, отраслей законодательства, в законах и других источниках права, правовых актах, в методах правового регулирования.