Существуют различные точки зрения на сущность предпринимательского права . Два основных подхода:
- цивилистический, сторонники которого не рассматривают предпринимательское право в качестве самостоятельной отрасли права . Предпринимательское право – это подотрасль гражданского права , имеющая своим предметом частные предпринимательские отношения. Необходимость регламентированного публично-правового вмешательства в сферу частных отношений не требует оформления специальной правовой отрасли, поскольку нормы частного и публичного права имеют разноот-раслевой характер. Они могут быть объединены в комплексном нормативном акте (в том числе предпринимательском кодексе), но лишь как в специальном по отношению к ГК РФ законе . Возможность субсидиарного применения общих норм гражданского права в процессе регулирования предпринимательских отношений, свидетельствующая о единстве частноправового регулирования, – одно из главных отличий указанного подхода;
- хозяйственно-правовой, в соответствии с которым предпринимательское право признается самостоятельной отраслью права, имеющей своим предметом не определенного рода общественные отношения, а предпринимательскую деятельность . Одни отношения с учетом их природы регулируются нормами частного права, а другие – нормами публичного права.
Выделение отраслей права возможно по различным основаниям. Наиболее часто отрасли права выделяются исходя из двух основных критериев: предмета правового регулирования и метода правового регулирования.
В п. 1 ст. 2 ГК прямо установлено, что гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном порядке.
Таким образом, предпринимательское право не имеет самостоятельного предмета регулирования, а также метода правового регулирования.
Поэтому более обоснованным представляется, что предпринимательское право является подотраслью гражданского права и не может быть отделено от него.
Законодатель исходит не из объективного критерия выделения предпринимательской деятельности как предмета правового регулирования самостоятельной отрасли права, а из субъектного признака – участия в гражданских отношениях предпринимателя . Следовательно, предпринимательское право не является самостоятельной отраслью права, это составная часть гражданского права, специальное изучение которой вызвано практическим интересом.
Таким образом, возможно сформулировать определение предпринимательского права как совокупности общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (предпринимательские отношения), основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.
Предпринимательство и предпринимательская деятельность? Признаки предпринимательской деятельности? Экономическая, хозяйственная, коммерческая деятельность? Предпринимательские отношения? Предпринимательское право: наука, законодательство, учебная дисциплина? Принципы и методы регулирования? Сочетание частных и публичных начал? Экономическая среда и правовое регулирование? Рынок, оборот, производство, потребитель
Понятие и признаки предпринимательской деятельности. Предпринимательское право
Предпринимательство есть тип экономической активности, направленной на получение личной прибыли на условиях, сформированных обществом. В результате использования индивидуализированных средств и приемов развития, надежно обеспеченное материальными и иными стимулами, предпринимательство характеризуется склонностью к инновациям (внедрению новшеств), устойчиво к внешним факторам воздействия при общей неопределенности итога работы, способно результатами своей деятельности нейтрализовать основные противоречия социально- экономического развития общества в целом. Это краткое определение предпринимательства может дополняться указанием на ряд его специфических особенностей. Например, известно, что удачное предпринимательство во многом является следствием не только строго логичных и научно обоснованных последовательных действий, но и результатом интуитивного принятия решений, провиденческого «озарения» бизнесмена. Еще Аристотель назвал предпринимательство и умение вести хозяйство искусством 1 . Именно поэтому характеристика предпринимательства должна включать в себя и момент творчества, готовности к поиску, принятию неординарных решений. Предприниматель исходно активен, на что указывает и происхождение слова («предпринять» - приступать к чему-либо, действовать).
Наконец, всегда неизбежен временной разрыв между началом бизнеса и получаемыми результатами, что обусловливает неопределенность последствий всякого предпринимательства. Менеджер, управленец фирмы, антрепренер также принимают решения, имеющие предпринимательский характер, но такие лица по общему правилу действуют в довольно стабильных условиях, получают постоянную заработную плату и приравнять их к предпринимателю, ведущему собственное дело, нельзя. Следовательно, всякое предпринимательство существенно отличается от планово-организованной деятельности, где отсутствует элемент случайности.
Центральной фигурой предпринимательства, конечно же, является сам предприниматель. Предприниматель - это человек, «взявшийся за свой счет и в свою пользу произвести какой-нибудь продукт» . Близки к этому определению и высказывания других известных исследователей экономических процессов (А. Смита, Д. Риккардо, Р. Кантильона, А.Д.П. Тейлора, Й. Шумпетера, Ф. Хайека), которые отмечали аналогичные черты предпринимателя: готовность рисковать, опора на собственные силы, стремление к личному обогащению, склонность к эксперименту, осознание значения своих усилий для процветания общества в целом. Последнее обстоятельство резко отделяет всякий индивидуальный труд от работы, носящей характер предпринимательства. И на самом деле, трудно представить себе иной род занятий, в котором бы так органично сочетались личные мотивы и социальный эффект. В современной экономике стремление предпринимателя к личной наживе должно быть организовано таким образом, чтобы привести к пользе всех (в результате сбора налогов, общей стабильности ситуации). Как отмечал известный предприниматель Казуо Ина- мори, «в условиях свободного рынка прибыль - это награда, которую общество вручает тем, кто служит его интересам» . Именно поэтому невозможно и необоснованно противопоставлять предпринимателя и государство , поскольку в действительности условия существования и успех каждого взаимопредопределены.
Предпринимательство как социально-экономическое явление, безусловно, шире понятия «предпринимательская деятельность», поскольку включает в себя не только экономические или юридические аспекты. В частности, для значительного числа предпринимателей ведение собственного бизнеса оказывается и средством реализации личности, творческого потенциала. Поэтому как многогранное и сложное явление предпринимательство неодинаково оценивается с точки зрения различных отраслей знаний. Например, с позиций науки менеджмента (управления) особый интерес вызывает система целеполагания, принятия решений и иерархия субъектов, принимающих решения. С точки зрения налогообложения наиболее важно обеспечить точный учет налогооблагаемой базы предпринимателя и сбор налогов. Феномен предпринимательства любопытен и с точки зрения психологии.
Что же касается предпринимательского права, то оно изучает правовые основы предпринимательства, правовой статус предпринимателя и формы его внутренней и внешней организации, особенности как договорных, так и внедоговорных взаимоотношений предпринимателей, систему разрешений на ведение производства, иные их правоотношения в связи с предпринимательской деятельностью.
Закон определяет предпринимательскую деятельность как самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от использования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (п. 1 ст. 2 ГК).
Из данного определения следует выделить следующие признаки предпринимательской деятельности:
- самостоятельность;
- связь с риском;
- направленность на получение прибыли;
- систематичность (стабильность);
- легитимность.
Рассмотрим подробнее содержание этих признаков.
Самостоятельность предпринимательской деятельности означает, что предприниматель принимает решения и действует сам (от собственного имени), под личную ответственность и за счет собственных ресурсов, а в организационном и имущественном плане отделен как от государства, так и от других лиц, в том числе иных предпринимателей. Государство лишь устанавливает общие правила работы и не имеет права вмешиваться в деятельность предпринимателя.
Обособлена деятельность предпринимателя также в организационном и имущественном плане, что закрепляется в определенной организационно-правовой форме ведения бизнеса (если принято решение о создании юридического лица) или регистрации гражданина как предпринимателя без образования юридического лица. Свое имущество, даже если оно привлечено со стороны, предприниматель учитывает на отдельном балансе (обособленно), самостоятельно обеспечивая его использование и сохранность.
Следует учитывать, что понятие самостоятельности предпринимателя включает в себя и личную ответственность за принятые решения и совершенные действия.
Риск предпринимательской деятельности заключается в постоянной угрозе недостижения ожидаемого положительного результата (неполучении прибыли). Устаревшее наименование риска - «страх» («работает за свой страх»).
Применительно к характеру и источнику угрозы можно говорить также о видах риска (риск неисполнения обязательства, риск расторжения договора, риск банкротства и т.п.), так и возможных масштабах последствий наступления случая, с которым связан риск. Предприниматели, создавшие хозяйственное общество, лично не отвечают по обязательствам данного юридического лица, однако они несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (п. 1 ст. 87 ГК). Общей для всякой предпринимательской деятельности является лишь угроза неполучения прибыли в ожидаемом объеме.
Именно поэтому для предпринимателя особую ценность представляют способы «снятия», устранения или снижения риска. В практике управления предпринимательской деятельностью развиваются такие направления, как «управление финансовыми рисками», «риск-менеджмент», «управление техническими рисками» и т.п. Все более популярным становится страхование различных рисков, встречающихся в предпринимательской деятельности (прежде всего - риска повреждения или гибели имущества), а ст. 933 ГК специально предусматривает страхование предпринимательского риска как такового.
Надо заметить, что законодатель лишь предполагает, что всякая деятельность предпринимателя сопряжена с риском и не возлагает на него обязанности доказывать это обстоятельство для сохранения соответствующего статуса.
Риском является сама возможность нежелательного развития событий, а не конкретное событие или иной факт, вызывающий негативные последствия. Поэтому при риске потери, убытки ожидаемы, но их может и не быть.
Риск - явление объективное, существует не зависимо от его осознания действующим лицом. Хотя были попытки придать ему субъективный смысл и, в частности, рассматривать как возможное основание имущественной ответственности. В отличие от других лиц, вступающих в отношения экономического оборота, предприниматель несет повышенную ответственность (п. 3 ст. 401 ГК): он отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых на себя обязательств не только за вину, но и во всех остальных случаях, если только неисполнение не явилось результатом действия непреодолимой силы. Это обстоятельство побудило ряд ученых (например, В.А. Ойгензихта) считать предпринимателя отвечающим не на началах вины, а «на началах риска»: ведь он понимает высокую вероятность неисполнения обязательств, но все-таки вступает в соответствующие правоотношения. Данная позиция не получила широкой поддержки, хотя она объясняет, почему предприниматели фактически отвечают не зависимо от вины.
Получение прибыли как цель предпринимательской деятельности. Основным стимулом деятельности предпринимателя является его личное обогащение, как бы одиозно это ни звучало. Хрематистика (жажда наживы как таковая) всегда была осуждаема, но в случае с предпринимательством дело обстоит совершенно иначе - экономическая среда предпринимателя организована таким образом, чтобы его усилия были направлены на решение не только личных задач, но общего (социального) блага.
Под прибылью в экономической науке понимается разница между полученным доходом и расходами, необходимыми для получения данного дохода; в настоящее время это определение получило и законодательное закрепление (ст. 247 НК).
Систематичность предпринимательской деятельности проявляется в публичном объявлении предпринимателя (при регистрации) действовать по определенным правилам и готовности им подчиниться. Следовательно, с понятием «систематичность» следует связывать не столько непрерывность совершения действий, сколько стабильность намерений предпринимателя. Закон вовсе не требует от предпринимателя безостановочно выпускать продукцию, совершать сделки, оказывать услуги. Не регламентируется ни сама возможность перерывов, ни их количество и длительность, если только подобные задержки технологического цикла на ряде производств не приводят к угрозе жизни и безопасности людей. Поэтому, например, запрещено прекращать подачу электроэнергии гражданам-потребителям, а в тех случаях, когда допускается прекращение подачи электроэнергии, требуется предварительное извещение и совершение иных процедур.
Иногда понятие систематичности используется и применительно к получению прибыли. Но совершенно ясно, что такое условие выдвигать для предпринимателя нельзя, поскольку сама непрогнозируемость рыночной конъюнктуры исключает безусловную стабильность дохода. Не требует этого и закон, допускающий по общему правилу уплату налогов и обязательных сборов не от планируемой величины, а от факта их получения.
Легитимность предпринимательской деятельности имеет два взаимосвязанных аспекта.
Во-первых, такая деятельность всегда правомерна (законна) и поддерживается государством.
Во-вторых, она должна осуществляться на заранее согласованных (определенных) условиях и в определенной (легитимной) форме.
Следовательно, деятельность по систематическому извлечению прибыли без легитимации, т.е. без регистрации в установленном порядке и в недозволенной форме, не рассматривается законодателем как предпринимательская и на нее не распространяются соответствующие правовые нормы. В этом смысле выражение «незаконная предпринимательская деятельность» достаточно условно.
Непосредственно с предпринимательской деятельностью связаны такие виды деятельности, как экономическая, хозяйственная, коммерческая. До настоящего времени соотношение этих понятий является спорным. В одних случаях связь между ними усматривается в последовательном сужении объема действий, относимых к каждому из указанных видов деятельности. В таком понимании экономическая деятельность предстает как максимально широкая по объему, включающая в себя все действия, имеющие экономическое значение, хозяйственная деятельность - уже по составу действий, но включает в себя всякую предпринимательскую деятельность. А коммерческая деятельность оказывается лишь разновидностью предпринимательской .
К коммерческой деятельности в отечественной литературе традиционно относят не всякую деятельность по извлечению прибыли, а лишь не имеющую тесную связь с производством. Примером может быть торговля товарами, которые произведены не самим продавцом («перепродажа»), систематическая деятельность по сдаче в наем помещений и т.п.
Вероятно, следует исходить из довольно тесной связи названных видов деятельности, но не смешивать их. Так, надо согласиться с тем, что выделение экономической деятельности как особого вида человеческой деятельности имеет и правовой смысл (см. ст. 34 Конституции).
Но понятие «экономическая деятельность» не находится в одном логическом ряду с понятием «хозяйственная деятельность». И на самом деле: хозяйствование - явление многогранное, не сводимое к получению выгоды. Например, починка крыши, конечно же, акт хозяйствования, но можно ли здесь говорить о намерении получить прибыль? Другой характерный пример - работа на дачном (садовом) участке для миллионов российских граждан давно уже утратила экономический смысл, но вовсе не прекращается.
О предмете предпринимательского права. Из определения предпринимательской деятельности понятно, что предпринимательские отношения включают в себя отношения по созданию соответствующей организации, ее регистрации (регистрации предпринимателя без образования юридического лица), обеспечению работы соответствующего производства, обязательства из совершенных сделок, взаимоотношения с государственными и местными органами власти и управления, отношения по получению лицензий, разрешений и т.д. Поэтому предмет предпринимательского права как отрасли права образуют отношения различного типа, что и позволяет говорить о его комплексности, объединяемой фигурой предпринимателя и направленностью деятельности.
Отношения предпринимателя разнохарактерны, их природа неоднородна. Те из них, которые являются эквивалентно-возмездными, основанными на действии закона стоимости, равенства, автономии воли и самостоятельности их участников (п. 1 ст. 2 ГК), являются гражданско-правовыми и регулируются преимущественно нормами гражданского права. Здесь также важно традиционное деление таких отношений на вещные и обязательственные (абсолютные и относительные) . Отношения же, основанные на властно-волевых решениях, построенные на началах субординации, имеют административно-правовую природу и обычно включаются в состав административного права (по выдаче разрешений, лицензированию, осуществлению государственного контроля за производством и т.п.).
Особо надо сказать об отношениях организационного характера. В правоведении давно уже было замечено, что в хозяйственной деятельности возникают не только типичные отношения координационного («горизонтального») типа или субординационного («вертикального») типа, но также и такие связи, которые предназначены лишь для создания отношений в будущем, либо имеют целью упорядочение имеющихся отношений, либо направлены на контроль, информирование участников (выделение организационных отношений связано прежде всего с работами О.А. Красавчикова). В число таких организационных отношений, являющихся самостоятельными, было предложено включать отношения из договоров по организации будущей работы (например, договоры на организацию перевозок), отношения по определению органов управления хозяйственным обществом (например, при выборе членов совета директоров и генерального директора, ревизионной комиссии), отношения по уведомлению о каких-либо фактах (например, о непригодности предоставленных заказчиком материалов для производства работ). Значение этих правоотношений применительно к основным правовым связям неодинаково, в одних случаях они лишь выступают их предпосылкой, в других - составляют их элемент, в-третьих - достаточно самостоятельны и независимы от других отношений. Поэтому не представляется возможным утверждать, что подобные правоотношения непременно составляют особую часть предмета только гражданского права. Аналогичные организационные связи возникают и в процессе, например, лицензирования предпринимательской деятельности (при предоставлении информации о производстве, при последующем мониторинге и контроле и т.п.). Судя по всему, это особый тип отношений, который всегда сопровождает человеческую деятельность.
В составе предпринимательских отношений следует учитывать и отношения «предприниматель - потребитель». Например, Единообразный торговый кодекс США, изначально ориентированный на регулирование отношений коммерсантов, включает в себя нормы различного характера, в том числе и для регулирования отношений с участием потребителей. После изменений Германского гражданского уложения в 2002 г. в его составе появились новые термины, отдельные статьи, позволяющие говорить о формировании концепции потребительского договора .
Наконец, известное единство данных отношений определяется фигурой самого предпринимателя; его интересы, задачи, способы осуществления деятельности выступают объединяющим моментом для всех этих правоотношений. Это обстоятельство позволяет говорить о предпринимательских правоотношениях в широком и узком смысле. Например, бюджетно-финансовые отношения с участием предпринимателей, трудовые отношения (где предприниматель обычно выступает как работодатель), налоговые отношения и ряд других, где одним из участников является предприниматель, составляют предмет других отраслей права и в рамках предпринимательского права как учебной дисциплины обычно не изучаются.
Предпринимательское право как отрасль права и отрасль законодательства. Деление права на отрасли права основано на характере отношений, составляющих предмет соответствующей отрасли . Предпринимательское право является комплексной отраслью права в связи с тем, что включает в себя не только имущественные эквивалентно-возмездные отношения предпринимателей, но и те, которые существенно отличаются от обычных имущественных связей. Часть таких отношений изучается в рамках других учебных дисциплин (например, отношения по лицензированию - в административном праве, организационно-правовые формы юридических лиц - в гражданском праве). В этом нет ничего удивительного или уничижительного для предпринимательского права, поскольку комплексность регулирования присуща по существу любым отраслям права.
Надо заметить, что предпринимательское право регулирует также отношения, которые не относятся ни к какой другой отрасли права. Так, с точки зрения гражданского права холдинги и финансово-промышленные группы не представляют собой особого субъекта права (не имеют прав юридического лица), однако очевидна значимость этих формирований для национальной экономики.
Деление на отрасли права по критерию единства отношений традиционно и удобно, позволяет юристам одинаково понимать предмет общения. Не мешает этому и так называемый дуализм гражданско-правового регулирования, т.е. помещение в текст ГК норм для регулирования отношений с участием и предпринимателей, и граждан-потребителей. Полагаем, определенное единство отношений с участием этих субъектов предопределено единством экономического акта: если, например, для предпринимателя продажа произведенного продукта прежде всего является получением прибыли, то для потребителя в этом акте существенна возможность удовлетворения своих интересов (потребностей).
Иное дело - деление права на отрасли законодательства. Такое деление основано не на характере отношений, а направленности действия соответствующих актов, т.е. первичной единицей здесь является сам акт (какие бы нормы он ни включал). Поэтому вполне уместно говорить о предпринимательском праве как о самостоятельной отрасли законодательства.
Предпринимательское право как наука. Наука есть система знаний и область деятельности, связанные с выяснением соответствующих закономерностей. Правовая наука, в том числе наука предпринимательского права, исследует общественные отношения и нормы, вырабатывает рекомендации по оптимизации правового регулирования, оценивает складывающуюся практику правоприменения, формирует системные теоретические знания.
Здесь следует сказать о таких понятиях, как правовые доктрины и догмы. Под доктриной (доктринальным учением) понимаются системы взглядов отдельных ученых (их групп) относительно понимания соответствующего правового явления, правовой категории. Доктрина всегда выражает, хотя и аргументированное, но субъективное (индивидуальное) научное мнение по известному вопросу.
От доктрины следует отличать догму (догмат) права, в том числе догму предпринимательского права. Под догмой, иногда называемой системой, традиционно понимается позитивное учение об основах соответствующей отрасли знаний, выраженное в принципах, универсальных дефинициях и излагаемое по определенной методике. По существу, студенты в рамках высшего вузовского образования изучают именно догму (а не отрасль права или законодательства и, конечно же, не науку).
Предпринимательское право в дореволюционный период развивалось преимущественно как торговое право. Традиционно отношения коммерческого характера, отношения с участием посредников, связующих производителя и потребителя, в российском правоведении именовались торговыми, а совокупность соответствующих норм - торговым правом . П.П. Цитович выступал за признание торгового права самостоятельным разделом правовой науки и отмечал, что «торговое право есть специальное гражданское право» .
С появлением предпринимательских промыслов (производств), не исчерпывающихся актами торговли, стали накапливаться и специальные нормы о предпринимательстве как таковом (о регистрации, о банкротстве, об особой ответственности предпринимателей, о конкуренции), существенно возросла (преимущественно за рубежом) роль предпринимательства в жизни общества, и это привело к формированию в рамках правоведения самостоятельной науки предпринимательского права, охватывающей различные аспекты правового регулирования бизнеса {«бизнес-право»).
В России в советский период предпринимательское право длительное время находилось под влиянием хозяйственно-правовой концепции в связи с тем, что частноправовое регулирование и сфера частного права рассматривались как явления временные - в связи с ожидаемой полной победой социализма, устранением индивидуальных начал в экономике страны (см. ниже о хозяйственном праве).
С начала 90-х гг. прошлого века, когда происходило формирование нового социально-экономического строя, наука предпринимательского права получила иное концептуальное оформление. Отчасти это связано с тем, что государство признало значение предпринимательства как такового и его влияние на политическую и экономическую жизнь. Это нашло отражение и в действующей Номенклатуре научных специальностей: в состав научной специальности 12.00.03 помимо гражданского права, семейного права, международного частного права включено и предпринимательское право.
Предпринимательское право как учебная дисциплина. О предпринимательском праве можно говорить и как об учебной дисциплине. Федеральный образовательный стандарт по направлению подготовки 030900 «Юриспруденция» (бакалавриат) предусматривает «Предпринимательское право» в качестве обязательного компонента профессионального цикла учебных дисциплин. На магистерском уровне дисциплины, связанные с предпринимательским (коммерческим) правом, реализуются в рамках специальных дисциплин соответствующих магистерских программ.
О хозяйственном праве. Оценка предпринимательского права как самостоятельной отрасли законодательства, значение и определенное единство предпринимательской деятельности ставят вопрос о целесообразности и юридико-технической возможности единого ее регулирования. В разные времена по этому поводу высказывались различные идеи: от разработки и принятия единого Хозяйственного (Предпринимательского) кодекса до простого уточнения содержания имеющихся нормативных актов .
В советский период была сформирована новая социально- политическая доктрина развития общества, что неизбежно отразилось и на представлениях ученых о задачах и методах правового регулирования отношений в сфере экономики. Под влиянием идеи устранения частноправовых начал в производственном процессе и имущественном обороте, появилась концепция единства хозяйственных отношений, включающих в себя как отношения по планированию, распределению имущественных благ, так и отношения по их отчуждению, приобретению. Значительным аргументом единства данных отношений в тот период было установление фактической монополии государства на землю, средства производства, введение плановых начал экономики, концентрация полномочий по принятию решений о перемещении имущественных ценностей в руках почти исключительно государственных органов и т.п. Участие граждан в производственном процессе, в обороте было сведено к минимуму, определяемому прежде всего потребительским назначением соответствующего имущества. Эта часть хозяйственной жизни (частный сектор) должна была со временем отмереть, а социалистический сектор народного хозяйства должен был существенно развиваться (П.И. Стучка). Предполагалось (А.Г. Гойхбарг, В.М. Гордон, Л.Я. Гинцбург и др.), что правовое регулирование всех хозяйственных отношений должно быть адекватным, т.е. также единым. Именно поэтому предлагалось создание Хозяйственного кодекса как основного нормативного правового акта, регулирующего всю массу имущественных отношений предпринимателей.
Варианты этой идеи получили продолжение и в дальнейшем в работах А.Г. Быкова, В.В. Лаптева, В.К. Мамутова, Б.И. Путинского и ряда других правоведов .
На самом же деле создать такой кодекс, который бы регулировал лишь отношения предпринимателей и не вступал в противоречие с нормами ГК, КоАП или же не дублировал их, технически невозможно. Этот факт не мешает продолжать совершенствование законодательства о предпринимательской деятельности в других формах и другими способами.
Если в советский период попытки выделить хозяйственные отношения в качестве самостоятельных опирались преимущественно на политические мотивы и плановую основу хозяйствования, то в настоящее время обращается внимание на существенное развитие торговли и промышленности, на тот факт, что современная цивилизация вступила в эпоху особой миссии бизнеса. Предпринимательство становится силой, обеспечивающей не только личное обогащение отдельного лица (предпринимателя), но и общий прогресс, например: в результате деятельности предпринимателя появляются новые рабочие места, предпринимательство в рамках благотворительности активно содействует культурному, духовному, научному развитию и т.п.
О корпоративном праве. Широкое развитие акционерной формы объединения капитала, появление обществ с ограниченной ответственностью и других организаций, основанных на сложных внутренних взаимоотношениях, привело к появлению значительного по объему соответствующего законодательства, подзаконных актов, потребовало проведения научных исследований и поиска ответов на многие практические вопросы. Отношения, возникающие как при создании акционерных обществ, так и в процессе их функционирования, довольно специфичны и не однородны. С одной стороны, они генетически зависимы от отношений собственности, так как возникают из предоставления собственником своего имущества для оплаты акций, а с другой - после вклада (оплаты акций) отношения собственности не сохраняются, у акционера появляется лишь право на получение дивидендов и право на участие в управлении делами общества. При этом требования акционера о выплате дивидендов оцениваются как обязательственные (п. 2 ст. 48, ст. 67 ГК), хотя и это положение можно оспаривать в связи с тем, что до момента принятия решения общим собранием акционеров никакого обязательства не существует.
Наконец, помимо названных отношений имеются отношения между органами управления (например, между генеральным директором и советом директоров), органами управления и обществом в целом, акционером и обществом по поводу участия в управлении и т.п. Вся сумма этих отношений, связанных с участием в общих делах созданной организации, получила название корпоративных отношений - от слова «корпорация» (от лат. corpus ), которое указывает на единство и собственное «лицо» соответствующей организации, а не на простой союз разных лиц.
В юридической литературе не одинаково оценивается возможность включения корпоративных отношений в состав гражданского либо предпринимательского права . Концепция развития гражданского законодательства значительную часть данных отношений считает необходимым включить непосредственно в ГК, что нашло отражение и в Проекте ГК (проект находится на стадии редакционной подготовки, но публично представлен, см., например: http://arbitr.ru). В целом этот подход разумен, поскольку как явление частноправового регулирования корпоративные отношения во многом регулируются нормами гражданского права. Вместе с тем корпорации - субъекты предпринимательской деятельности и уже в силу этого должны изучаться и наукой предпринимательского права. Наконец, возможно, что по мере формирования и систематизации собственного нормативного массива данная сфера отношений окажется способной притязать на самостоятельность.
О внутрихозяйственном (внутрифирменном) праве. Отдельным компонентом предпринимательского права часто называют внутрихозяйственные отношения, направленные на организацию внутренних связей, оптимизацию управленческого процесса. Разновидностью таких отношений являются и те из них, которые внешне напоминают отношения в обычной рыночной экономике. Так, в целях обеспечения экономности хозяйствования между отдельными подразделениями, а также между подразделениями и организацией в целом на основе внутренних заданий могут складываться определенные связи (например, администрация может выдавать заказ цеху). Такие отношения по общему правилу не являются правовыми, работники подразделений остаются просто работниками (рабочими, служащими), так как с организацией их связывают только трудовые отношения, а сами внутрифирменные подразделения не имеют ни статуса юридического лица, ни статуса иного субъекта права; они существуют лишь учетно. Эти отношения по общему правилу регулируются лишь локальными актами соответствующей организации, содержащиеся в них правила нормами права не являются.
Эти аспекты изучаются в рамках курса «Гражданское право»; см., например:Гражданское право. Т. 1: Учебник // Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого.М., 2004. С. 87.
Предмет и метод предпринимательского права. Место предпринимательского права в системе права Российской Федерации.
Предпринимательство, предпринимательская деятельность– деятельность в экономической сфере, ее результатом являются материальные и духовные блага. Они возникают в результате пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Перечень сфер предпринимательской деятельности сформулирован в ГК РФ как исчерпывающий.
Признаки предпринимательской деятельности:1) систематичность; 2) самостоятельность; 3) рисковый характер; 4) направленность на систематическое получение прибыли.
Признак систематичностиустановлен в двух аспектах: 1) систематичность самой деятельности; 2) систематическим должно быть получение прибыли. Деятельность осуществляется в течение определенного или неопределенного времени. Действия, составляющие содержание предпринимательской деятельности, направлены на получение прибыли. Системность необходимо толковать как их единство, неразрывность, охваченность одной целью.
Самостоятельность предпринимательской деятельности– свобода в выборе направлений и методов работы, независимое принятие решений, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственное осуществление прав, обеспечение их соблюдения, судебной защиты. Деятельность предпринимателя может быть ограничена только на основании федерального закона (п. 2 ст. 1 ГК РФ).
Риск– правомерное создание опасности в целях получения прибыли, достижения другого результата. Страховым риском является предполагаемое событие, обладающее признаками вероятности и случайности (Закон об организации страхового дела в РФ). Согласно п. 2 ст. 929 ГК РФ «по договору имущественного страхования могут быть, в частности, застрахованы: риск убытков от предпринимательской деятельности из-за нарушения своих обязательств контрагентами предпринимателя или изменения условий этой деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам, в том числе риск неполучения ожидаемых доходов – предпринимательский риск».
Систематическое получение прибыли– основная цель предпринимательской деятельности. Прибыль – разница между полученным доходом и произведенными расходами. Понятие прибыли дано в ст. 247 НК РФ. Значение имеет не только фактическое получение прибыли, но и направленность на систематическое ее получение.
Государственная регистрацияне является сущностным признаком. Если предпринимательская деятельность ведется без госрегистрации, гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность, не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем. К таким сделкам суд может применить специальные правила, установленные для обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью (п. 4 ст. 23 ГК РФ).
За незаконное предпринимательство установлена уголовная ответственность.
Многие виды деятельности могут осуществляться только на профессиональной основе. В таких случаях требуется наличие соответствующего образования (медицинская деятельность и др.) и/или требуется сдача квалификационных экзаменов (арбитражный управляющий и др.).
Предприниматели несут гражданско-правовую, административную, уголовную ответственность.
2. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО И ЕГО МЕСТО В РОССИЙСКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ
Существуют различные точки зрения на сущность предпринимательского права. Два основных подхода:
– цивилистический,сторонники которого не рассматривают предпринимательское право в качестве самостоятельной отрасли права. Предпринимательское право – это подотрасль гражданского права, имеющая своим предметом частные предпринимательские отношения. Необходимость регламентированного публично-правового вмешательства в сферу частных отношений не требует оформления специальной правовой отрасли, поскольку нормы частного и публичного права имеют разноот-раслевой характер. Они могут быть объединены в комплексном нормативном акте (в том числе предпринимательском кодексе), но лишь как в специальном по отношению к ГК РФ законе. Возможность субсидиарного применения общих норм гражданского права в процессе регулирования предпринимательских отношений, свидетельствующая о единстве частноправового регулирования, – одно из главных отличий указанного подхода;
– хозяйственно-правовой,в соответствии с которым предпринимательское право признается самостоятельной отраслью права, имеющей своим предметом не определенного рода общественные отношения, а предпринимательскую деятельность. Одни отношения с учетом их природы регулируются нормами частного права, а другие – нормами публичного права.
Выделение отраслей права возможно по различным основаниям. Наиболее часто отрасли права выделяются исходя из двух основных критериев: предмета правового регулирования и метода правового регулирования.
В п. 1 ст. 2 ГК прямо установлено, что гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном порядке.
Таким образом, предпринимательское правоне имеет самостоятельного предмета регулирования, а также метода правового регулирования.
Поэтому более обоснованным представляется, что предпринимательское правоявляется подотраслью гражданского права и не может быть отделено от него.
Законодатель исходит не из объективного критерия выделения предпринимательской деятельности как предмета правового регулирования самостоятельной отрасли права, а из субъектного признака – участия в гражданских отношениях предпринимателя. Следовательно, предпринимательское право не является самостоятельной отраслью права, это составная часть гражданского права, специальное изучение которой вызвано практическим интересом.
Таким образом, возможно сформулировать определение предпринимательского правакак совокупности общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (предпринимательские отношения), основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.
Существуют различные точки зрения на сущность предпринимательского права. Два основных подхода:
– цивилистический, сторонники которого не рассматривают предпринимательское право в качестве самостоятельной отрасли права. Предпринимательское право – это подотрасль гражданского права, имеющая своим предметом частные предпринимательские отношения. Необходимость регламентированного публично-правового вмешательства в сферу частных отношений не требует оформления специальной правовой отрасли, поскольку нормы частного и публичного права имеют разноот-раслевой характер. Они могут быть объединены в комплексном нормативном акте (в том числе предпринимательском кодексе), но лишь как в специальном по отношению к ГК РФ законе. Возможность субсидиарного применения общих норм гражданского права в процессе регулирования предпринимательских отношений, свидетельствующая о единстве частноправового регулирования, – одно из главных отличий указанного подхода;
– хозяйственно-правовой, в соответствии с которым предпринимательское право признается самостоятельной отраслью права, имеющей своим предметом не определенного рода общественные отношения, а предпринимательскую деятельность. Одни отношения с учетом их природы регулируются нормами частного права, а другие – нормами публичного права.
Выделение отраслей права возможно по различным основаниям. Наиболее часто отрасли права выделяются исходя из двух основных критериев: предмета правового регулирования и метода правового регулирования.
В п. 1 ст. 2 ГК прямо установлено, что гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном порядке.
Таким образом, предпринимательское право не имеет самостоятельного предмета регулирования, а также метода правового регулирования.
Поэтому более обоснованным представляется, что предпринимательское право является подотраслью гражданского права и не может быть отделено от него.
Законодатель исходит не из объективного критерия выделения предпринимательской деятельности как предмета правового регулирования самостоятельной отрасли права, а из субъектного признака – участия в гражданских отношениях предпринимателя. Следовательно, предпринимательское право не является самостоятельной отраслью права, это составная часть гражданского права, специальное изучение которой вызвано практическим интересом.
Таким образом, возможно сформулировать определение предпринимательского права как совокупности общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (предпринимательские отношения), основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.
Предпринимательское право - это совокупность различных по характеру и содержанию юридических норм, регламентирующих занятие предпринимательским правом.
Под системой предпринимательского права понимается логическое расположение норм и институтов предпринимательского права.
Данные нормы группируются прежде всего в субституты, институты, подотрасли, отрасли.
Подотрасли предпринимательского права - конкурсное право (Габриэ́ль Фе́ликсович Шершеневич написал учебник ʼʼКурс торгового праваʼʼ 3 т.) - несостоятельность, банкротство; корпоративное право; конкурентное право; контрактное или договорное право, инвестиционное, страховое и т. д.
Структура системы предпринимательского права включает в себя отрасль права и правовой институт.
Отрасль права - наиболее крупное (главное) структурное подразделение системы права, регулирующее однородные или комплексные общественные отношения.
Правовой институт - комплекс правовых норм, регулирующих относительно однородные группы отношений, составляющих в совокупности отрасль права.
Можно выделить институт банкротства, институт разгосударствления и приватизации, институт правового регулирования качества продукции, товаров и услуг.
В свое время проф. Октябрь Алексеевич Красавчиков , подводя итоги проблемам правового регулирования хозяйственной жизни, выделил пять основных концепций хозяйственного права, каждая из которых отличалась и оригинальностью взглядов ученых и соответствовала реальной действительности на определенном этапе развития советского государства.
В первые годы советской власти, когда произошел слом царской государственной машины и ниспровержение старого права, отмечалось отрицательное отношение ко всякому праву. Действительно, зачем нам закон (право), в случае если у нас есть диктатура пролетариата. Концепция ʼʼотрицания правового регулирования хозяйственной деятельностиʼʼ открывает своеобразную пирамиду теоретических воззрений. Она предшествует концепции ʼʼдвухсекторного праваʼʼ.
Основоположник теории ʼʼдвухсекторного праваʼʼ - видный государственный и общественный деятель П.И. (Петерис Янович) Стучка , который различал гражданское и хозяйственно-административное право, регулировавшее различные секторы экономики того времени. Согласно данной концепции, хозяйственно-административное право регулирует отношения, складывающиеся в социалистическом секторе экономики; тогда как сфера применения гражданского права - частный (буржуазный) сектор экономики. По мнению автора концепции и её сторонников, между указанными секторами и соответственно между хозяйственно-административным и гражданским правом идет антагонистическая классовая борьба.
Предпринимательское право в системе права Российской Федерации (основные концепции). - понятие и виды. Классификация и особенности категории "Предпринимательское право в системе права Российской Федерации (основные концепции)." 2015, 2017-2018.